23 maggio 2026 | Da Michael A. Harris

USCIS annunciato di aver emesso un nuovo memorandum sulla politica che possono influenzare il modo in cui i funzionari esaminano le domande di modifica dello status, comprese le domande di modulo I-485 presentate da Investitori EB-5. La nota tenta di riformulare l'adeguamento dello status come una forma straordinaria di assistenza discrezionale, piuttosto che come un percorso regolare previsto dalla legge per i richiedenti idonei già presenti negli Stati Uniti.

Per gli investitori EB-5, la questione è pratica e immediata. L'adeguamento dello status è diventato una parte centrale della pianificazione dell'EB-5, soprattutto dopo il Legge sulla riforma e l'integrità dell'EB-5 del 2022. Molti investitori negli Stati Uniti si sono affidati alla possibilità di presentare il modulo I-485 quando è disponibile un visto, anche attraverso il deposito contestuale. Un I-485 pendente può consentire agli investitori e ai familiari idonei di rimanere negli Stati Uniti mentre la pratica è in corso, di richiedere l'autorizzazione al lavoro e di richiedere la libertà condizionata anticipata.

La nuova nota dell'USCIS non elimina l'adeguamento dello status. Non abroga l'EB-5 Reform and Integrity Act. Non abroga l'INA §245(n). Non abroga il §245(k) dell'INA. Non dice che gli investitori EB-5 sono categoricamente esclusi dall'adeguamento. Ma può rendere le domande di adeguamento EB-5 più basate su prove, più discrezionali e più vulnerabili al controllo dei funzionari.

La questione chiave è se l'USCIS applicherà la nota in modo restrittivo o ampio. Un'applicazione restrittiva consentirebbe ai funzionari di prendere in considerazione fattori negativi reali, come frode, impiego non autorizzato, gravi violazioni dello status, condotta criminale o dichiarazioni incoerenti ai funzionari dell'immigrazione. Un'applicazione ampia considererebbe l'atto stesso di presentare la domanda di regolarizzazione come sfavorito, in quanto è disponibile il trattamento consolare. Questo approccio più ampio è il punto in cui il memo diventa legalmente vulnerabile, soprattutto per gli investitori EB-5.

L'adeguamento dello status è un percorso legale, non una scappatoia

L'adeguamento dello status è il processo che consente a una persona idonea negli Stati Uniti di diventare un residente permanente legittimo senza doversi recare all'estero per un colloquio con un visto di immigrazione. L'autorità generale è l'INA §245(a), 8 U.S.C. §1255(a). Lo statuto consente l'adeguamento quando il richiedente è stato ispezionato e ammesso o rilasciato con la condizionale, è idoneo per un visto per immigrati, ha un visto immediatamente disponibile ed è ammissibile negli Stati Uniti.

L'USCIS ha ragione nel dire che l'adeguamento è discrezionale in molti casi. L'INA §245(a) dice che lo status “può” essere modificato. Ma questo non significa che l'USCIS possa trasformare l'adeguamento in una rara eccezione che esiste solo quando il trattamento consolare è impossibile o quando esistono circostanze straordinarie.

Il Congresso ha creato l'adeguamento. Il Congresso ha limitato l'adeguamento. Il Congresso ha creato dei limiti all'adeguamento. Il Congresso ha creato delle eccezioni a tali limiti. Per gli investitori EB-5, il Congresso ha recentemente emanato una disposizione speciale che riguarda direttamente la presentazione di domande di adeguamento. Questa struttura statutaria è importante. L'USCIS può esercitare la propria discrezionalità, ma questa non deve sostituirsi a una nuova norma di ammissibilità che il Congresso non ha emanato.

La legge sulla riforma e l'integrità dell'EB-5 ha modificato l'analisi

Il più importante statuto specifico dell'EB-5 è il §245(n) dell'INA, 8 U.S.C. §1255(n), aggiunto dall'EB-5 Reform and Integrity Act del 2022. Tale disposizione stabilisce che:

Se l'approvazione di una petizione di classificazione ai sensi della sezione 203(b)(5) rende immediatamente disponibile un visto per il beneficiario straniero, la domanda di adeguamento dello status del beneficiario straniero ai sensi della presente sezione sarà considerata correttamente presentata, sia che la domanda sia presentata contemporaneamente o successivamente alla petizione di visto.

Questo linguaggio è fondamentale per l'analisi dell'EB-5. Il Congresso non ha semplicemente lasciato l'adeguamento EB-5 alla discrezionalità generale dell'agenzia. Il Congresso ha affrontato specificamente la questione della presentazione dell'adeguamento EB-5 e ha stabilito che, quando sono soddisfatte le condizioni previste dalla legge, la domanda di adeguamento di un investitore EB-5 è presentata correttamente, sia che venga presentata contemporaneamente alla petizione EB-5 sia che venga presentata dopo.

Ciò non garantisce l'approvazione. L'USCIS può ancora decidere di esaminare l'I-526E. Può ancora esaminare la fonte e il percorso dei fondi, il sostegno, la creazione di posti di lavoro, la conformità del progetto, l'ammissibilità, la frode, i problemi di sicurezza nazionale e la discrezione. Tuttavia, il semplice fatto che un investitore EB-5 abbia utilizzato la procedura di adeguamento concomitante non deve essere considerato negativo quando il Congresso ha espressamente stabilito che tale procedura è appropriata.

Questa è una delle risposte legali più forti alla nuova nota. Se l'USCIS considera l'adeguamento EB-5 come intrinsecamente sospetto perché l'investitore potrebbe avere un trattamento consolare, rischia di contraddire lo statuto che il Congresso ha emanato per gli investitori EB-5.

L'EB-5 è una categoria di benefici economici

L'EB-5 è diverso anche perché è una categoria di immigrazione economica. La quinta preferenza basata sull'occupazione è per le persone che investono fondi significativi negli Stati Uniti e creano o mantengono posti di lavoro per i lavoratori statunitensi. Questo non è un aspetto secondario dell'EB-5. È lo scopo del programma.

Questo è importante perché, dopo la pubblicazione del memo, l'USCIS è sembrato qualificare la sua posizione pubblica in una dichiarazione riportata da Business Insider. L'USCIS avrebbe dichiarato che, mentre lavora per rendere operativa la politica, i richiedenti che forniscono un “beneficio economico” o sono altrimenti “nell'interesse nazionale” saranno probabilmente in grado di continuare il loro percorso attuale, mentre ad altri potrebbe essere chiesto di fare domanda all'estero a seconda delle circostanze individuali.

Questa affermazione è potenzialmente importante per gli investitori EB-5. Gli investitori EB-5 dovrebbero essere tra gli esempi più chiari di richiedenti che possono rivendicare un beneficio economico. Investono capitale. I loro progetti devono creare posti di lavoro. Molti progetti EB-5 riguardano la costruzione, le operazioni, lo sviluppo regionale, l'espansione aziendale, le infrastrutture, l'ospitalità, l'assistenza sanitaria, la produzione o altre attività economiche statunitensi.

Ma gli investitori non devono considerare questa dichiarazione come un porto sicuro. Non si tratta di uno statuto, di un regolamento o di una disposizione vincolante del Manuale di politica dell'USCIS. L'USCIS non ha ancora definito il significato di “beneficio economico” o “interesse nazionale” in questo contesto. Fino all'emanazione di una guida formale, gli investitori EB-5 devono presumere che i funzionari possano ancora condurre un esame discrezionale di ricerca.

L'insegnamento pratico è che le domande di adeguamento EB-5 devono documentare in modo affermativo il beneficio economico dell'investimento. La domanda non deve semplicemente includere i moduli I-485 e presumere che l'ammissibilità all'EB-5 parli da sé. Dovrebbe spiegare l'investimento, il progetto, la creazione di posti di lavoro, la fonte e il percorso dei fondi, l'attività imprenditoriale e il motivo per cui l'adeguamento dell'investitore sostiene lo scopo del programma EB-5.

Poiché l'USCIS potrebbe emanare ulteriori linee guida e l'attuazione dell'agenzia potrebbe evolvere, gli investitori dovrebbero controllare questo blog per gli aggiornamenti.

L'INA §245(k) resta importante

Il §245(k) dell'INA, 8 U.S.C. §1255(k), consente a molti richiedenti asilo di rimanere idonei all'adeguamento nonostante periodi limitati di lavoro non autorizzato, mancato mantenimento dello status legale o altre violazioni dei termini di un visto per non immigrati, se il periodo complessivo dopo l'ultima ammissione legale non supera i 180 giorni.

Questa disposizione è importante per gli investitori EB-5 in due modi. In primo luogo, può preservare l'idoneità di un investitore che abbia un breve vuoto di status, un breve periodo di lavoro non autorizzato o un'altra violazione limitata. In secondo luogo, dimostra che il Congresso si aspettava che i richiedenti asilo potessero regolarizzare il loro status all'interno degli Stati Uniti anche in caso di violazioni limitate. Il Congresso non ha detto che tali richiedenti devono abbandonare la procedura consolare. Ha creato una specifica regola di perdono.

L'USCIS può sostenere che il paragrafo 245(k) preserva l'ammissibilità ma non garantisce una discrezionalità favorevole. Questo è vero. Ma l'USCIS non deve usare la discrezionalità per cancellare il perdono creato dal Congresso. Se una violazione rientra nel §245(k), l'USCIS può ancora prendere in considerazione l'intero fascicolo, ma non deve trattare una violazione perdonata come se il Congresso non avesse mai emanato il §245(k).

Per gli investitori EB-5, il punto pratico è semplice: se il §245(k) è rilevante, calcolatelo con attenzione, documentatelo chiaramente e spiegatelo in modo affermativo.

La selezione per l'elaborazione dell'I-526E è importante

La nuova nota dell'USCIS rende ancora più importante la selezione per l'elaborazione del modulo I-526E.

La parte 6 del modulo I-526E richiede all'investitore di indicare come intende ottenere lo status di residente permanente legittimo. L'investitore deve selezionare il trattamento del visto di immigrazione all'estero o l'adeguamento dello status. Le istruzioni indicano anche al firmatario di selezionare la casella appropriata per il trattamento del visto per immigrati all'estero o per l'adeguamento dello status.

Questa scelta può non essere irrevocabile, ma non è priva di significato. Può influenzare l'instradamento, i tempi, le questioni relative all'intento di non immigrazione e le fasi procedurali successive.

In molti casi, la scelta del trattamento consolare del modulo I-526E può garantire una maggiore flessibilità procedurale. Se la petizione viene approvata, il caso può essere instradato verso la Centro Nazionale Visti. Se l'investitore diventa successivamente idoneo a presentare il modulo I-485 negli Stati Uniti, l'INA §245(n) può ancora consentire l'adeguamento se sono soddisfatti i requisiti di legge.

L'inverso può essere meno efficiente. Se l'investitore sceglie l'adeguamento dello status ma in seguito necessita di un trattamento consolare, l'approvazione potrebbe non essere inoltrata automaticamente al National Visa Center. Potrebbero essere necessari ulteriori passaggi per trasferire il caso al Dipartimento di Stato, con conseguenti ritardi.

Ciò non significa che tutti gli investitori debbano scegliere il trattamento consolare. Alcuni investitori che si trovano già negli Stati Uniti, hanno i requisiti per presentare l'I-485 e sono in una posizione di forza possono ragionevolmente scegliere l'adeguamento. Ma la scelta deve essere deliberata. Dovrebbe essere fatta dopo aver analizzato la disponibilità del visto, lo status attuale, i piani di viaggio, i membri della famiglia, la potenziale retrogressione e l'eventuale possibilità di un adeguamento successivo.

I-485 EB-5 possono essere preparati in modo diverso

Storicamente, molte pratiche di adeguamento EB-5 si sono concentrate sull'ammissibilità, l'ammissibilità, le visite mediche, i documenti d'identità, la storia dell'immigrazione e i moduli richiesti. Con il nuovo memorandum, gli investitori dovrebbero aspettarsi una maggiore enfasi sulla discrezionalità.

Una domanda di adeguamento EB-5 deve essere preparata come una presentazione legale. Deve spiegare perché l'investitore è idoneo e ammissibile, ma anche perché l'investitore merita l'adeguamento come questione di discrezione.

La documentazione può includere prove di ammissione legale, mantenimento dello status, impiego autorizzato, conformità fiscale, assenza di precedenti penali, assenza di frode o falsa dichiarazione, legami familiari, legami con la comunità, attività commerciale, creazione di posti di lavoro, fonte e percorso legittimi dei fondi e il disturbo pratico che deriverebbe da un trattamento consolare non necessario.

Per gli investitori EB-5, la documentazione discrezionale deve anche collegare il caso allo scopo del programma EB-5. L'investitore non sta chiedendo semplicemente la convenienza. L'investitore non sta chiedendo semplicemente di essere agevolato. L'investitore sta partecipando a un programma per investitori immigrati creato dal Congresso e progettato per portare capitali negli Stati Uniti e creare posti di lavoro per i lavoratori statunitensi.

Le domande EB-5 I-485 in sospeso sollevano problemi di affidabilità

Una delle questioni più importanti ancora irrisolte è il trattamento che l'USCIS riserverà alle domande EB-5 I-485 già pendenti prima della nota.

Molti investitori hanno presentato domanda di adeguamento prima della pubblicazione della nota. Alcuni hanno presentato la domanda in concomitanza con il modulo I-526E ai sensi del §245(n) dell'INA. Alcuni hanno pagato ingenti tasse di deposito, hanno richiesto l'autorizzazione all'impiego, hanno richiesto la libertà condizionata anticipata, hanno preso decisioni di lavoro e di viaggio, hanno iscritto i figli a scuola, hanno affittato o acquistato case e hanno strutturato la loro vita in funzione del processo di adeguamento in corso.

Il promemoria non sembra prevedere una regola di salvaguardia o un periodo di transizione per le domande I-485 pendenti. Questo crea problemi di affidabilità. L'argomento migliore è che l'USCIS deve esercitare la propria discrezionalità in base allo statuto e ai fatti del caso. L'USCIS non dovrebbe trattare una domanda di adeguamento EB-5 precedente al promemoria e conforme alla legge come un fattore negativo solo perché l'investitore ha utilizzato l'adeguamento anziché il trattamento consolare.

Questa argomentazione è particolarmente forte quando l'investitore si è basato sul §245(n). Il Congresso ha espressamente consentito che alcune domande di adeguamento EB-5 possano essere correttamente presentate in concomitanza o dopo la petizione EB-5. L'USCIS non dovrebbe utilizzare una nota politica successiva per penalizzare gli investitori che si sono basati su tale statuto. L'USCIS non dovrebbe utilizzare una nota politica successiva per penalizzare gli investitori che si sono basati su tale statuto.

La giurisprudenza citata dall'USCIS non si adatta perfettamente all'EB-5 moderno

L'USCIS si basa su vecchi casi amministrativi e federali che descrivono l'adeguamento come discrezionale, straordinario e non destinato a sostituire il trattamento consolare. Tali casi sostengono un punto ristretto e noto: l'adeguamento è discrezionale e l'USCIS può negarlo quando i fattori negativi superano gli aspetti positivi.

Tuttavia, molti dei casi citati non si adattano alla moderna prassi di adeguamento dell'EB-5. Molti di essi sono sorti in procedimenti di espulsione o di allontanamento. Molti di essi sono sorti nell'ambito di procedimenti di espulsione o di allontanamento. Molti di essi riguardavano ritardi, impieghi non autorizzati, condotta criminale, problemi di frode, intenzioni preconcette, istanze di riapertura o questioni di revisione giudiziaria. Alcuni sono precedenti al moderno sistema di preferenze basate sull'occupazione creato dall'Immigration Act del 1990. Alcuni sono precedenti al moderno programma EB-5. Molti sono precedenti all'EB-5 Reform and Integrity Act del 2022 e all'INA §245(n).

Un caso che probabilmente riceverà attenzione è Kim contro Meese, perché si trattava di un caso di adeguamento del tipo "investitore". Ma Kim riguardava un visitatore B-1 e le regole dell'investitore pre-moderno. È precedente all'attuale struttura statutaria dell'EB-5, al sistema di preferenze basate sull'occupazione del 1990, al RIA e al §245(n). Può sostenere la tesi generale secondo cui l'adeguamento degli investitori è discrezionale. Non risponde alla domanda se il moderno adeguamento concorrente dell'EB-5 ai sensi del § 245(n) possa essere considerato intrinsecamente sospetto.

La lettura migliore della giurisprudenza è più restrittiva. L'USCIS può prendere in considerazione fatti negativi reali. Può negare l'adeguamento laddove i dati giustificano il rifiuto. Ma i casi non creano una regola generale secondo cui gli investitori EB-5 devono sottoporsi all'iter consolare a meno che non possano dimostrare circostanze straordinarie.

Lo status di investitore e le questioni familiari sono ancora importanti

Gli investitori EB-5 negli Stati Uniti possono rientrare in diverse classificazioni di non immigrati. Lo status specifico è importante, ma l'analisi dipende molto dai fatti.

Gli investitori nello status H-1B o L-1 hanno di solito argomenti più solidi perché si tratta di classificazioni a doppia intenzione. Anche gli investitori nello status E-2 o O-1 possono avere argomenti favorevoli, a seconda dei fatti. Gli studenti F-1 necessitano di una pianificazione più accurata, in quanto l'F-1 non è una classica categoria a doppia intenzione. I visitatori B-1/B-2 richiedono la massima cautela perché lo status di visitatore è temporaneo e può creare seri problemi di intento e di tempistica se l'investitore chiede successivamente l'adeguamento.

Anche i figli che si avvicinano ai 21 anni richiedono una pianificazione separata. La presentazione del modulo I-485 può essere importante in alcune analisi del Child Status Protection Act, ma la protezione CSPA non è automatica solo perché viene presentato un I-526E o un I-485. Queste questioni sono troppo specifiche per essere ridotte a una regola. Dovrebbero essere analizzate prima della presentazione della domanda, non dopo l'insorgere del problema.

Cosa devono fare ora gli investitori EB-5

Gli investitori EB-5 non devono pensare che l'adeguamento non sia disponibile. L'adeguamento rimane disponibile se sono soddisfatti i requisiti di legge. Ma gli investitori non devono nemmeno pensare che l'I-485 sarà trattato come un modulo di routine.

Prima di presentare la domanda, gli investitori devono esaminare la loro storia di immigrazione completa. Dovrebbero individuare eventuali periodi di lavoro non autorizzato, mancato mantenimento dello status, soggiorni fuori termine, problemi di studio o di lavoro non autorizzati o incongruenze nelle precedenti dichiarazioni di visto o di ingresso. Devono analizzare se si applica il §245(k). Devono citare il §245(n) nel caso in cui si tratti di una richiesta di adeguamento concomitante o successiva all'I-526E. Dovranno documentare il beneficio economico dell'investimento EB-5.

Gli investitori che hanno già presentato la domanda I-485 devono conservare le prove di affidabilità e conformità. Gli investitori che non hanno ancora presentato la domanda devono valutare se la strategia migliore sia l'adeguamento o il trattamento consolare, in base allo status attuale, alla disponibilità del visto, alle esigenze di viaggio, alla situazione familiare e alla tolleranza al rischio.

Gli investitori che presentano il modulo I-526E devono considerare la selezione del trattamento della Parte 6 come una decisione strategica. Non è necessariamente permanente, ma può influenzare l'instradamento e la flessibilità futura.

Cosa dovrebbero imparare gli investitori EB-5

La nuova nota dell'USCIS non pone fine all'aggiustamento dello status EB-5. Ma potrebbe cambiare il modo in cui vengono esaminati i casi di adeguamento all'EB-5. Per gli investitori EB-5, la risposta legale più forte si basa sullo statuto. Il Congresso ha creato l'adeguamento dello status. Il Congresso ha creato l'EB-5. Il Congresso ha creato il §245(k). Il Congresso ha poi emanato il §245(n), che riguarda specificamente le domande di adeguamento EB-5 presentate in concomitanza o dopo la petizione EB-5 quando esiste la disponibilità di visti.

L'USCIS può richiedere agli investitori EB-5 di dimostrare di essere idonei, ammissibili e meritevoli di una discrezionalità favorevole. Ma l'USCIS non dovrebbe usare la discrezionalità per rendere indisponibile ciò che il Congresso ha espressamente autorizzato. Per il momento, gli investitori EB-5 dovrebbero considerare l'adeguamento dello status come una seria pratica legale. La documentazione deve dimostrare non solo l'ammissibilità, ma anche la condotta legittima, i vantaggi economici e il motivo per cui l'adeguamento è coerente con lo statuto EB-5.

La questione si sta sviluppando rapidamente. L'USCIS potrebbe emanare ulteriori linee guida e dichiarazioni pubbliche come l'aggiornamento di Business Insider potrebbero influenzare il modo in cui il memo viene applicato ai casi di benefici economici. Continueremo ad aggiornare questo blog non appena si svilupperanno nuove linee guida, controversie o prassi dell'agenzia.