No. El memorando no deroga INA §245(a), INA §245(k), o INA §245(n). Los inversores EB-5 podrán seguir presentando el formulario I-485 si se encuentran en los Estados Unidos, han sido inspeccionados y admitidos o se les ha concedido la libertad condicional, tienen un visado disponible de inmediato, son admisibles y reúnen los demás requisitos.

El memorando cambia la forma en que USCIS puede analizar la discreción. Señala que los funcionarios pueden mirar más de cerca si un inversor merece ajuste como un ejercicio favorable de la discreción, especialmente cuando el procesamiento consular estaba disponible.

No. USCIS no puede hacer obligatoria la tramitación consular para todos los inversionistas EB-5 por memorando de política. El Congreso creó el ajuste de estatus por ley, y el Congreso añadió más tarde INA § 245 (n), que se refiere específicamente a las solicitudes de ajuste EB-5.

USCIS puede preferir la tramitación consular en algunos casos, y puede examinar el ajuste más de cerca. Pero una preferencia general de la agencia no puede anular el estatuto.

El artículo 245(n) de la INA, añadido por la Ley de Reforma e Integridad de la Ley EB-5, establece que si la aprobación de una petición EB-5 permitiera la obtención inmediata de un visado, la solicitud de adaptación del inversor se considerará debidamente presentada tanto si se presenta al mismo tiempo que la petición EB-5 como si se presenta después.

Ese lenguaje es poderoso porque el Congreso contempló específicamente la presentación de ajuste EB-5. USCIS todavía puede revisar la elegibilidad, la admisibilidad, el origen de los fondos, la ruta de los fondos, la creación de empleo, el fraude, la seguridad nacional, y la discreción. Pero no debe tratar el mero uso del ajuste concurrente EB-5 como un factor negativo.

No. La Sección 245(n) ayuda a establecer que la solicitud de ajuste EB-5 se ha presentado correctamente cuando se cumplen los requisitos legales. No garantiza la aprobación de la I-526E, la admisibilidad, la disponibilidad de visado o la discreción favorable.

Los inversores siguen teniendo que demostrar su elegibilidad y admisibilidad. También deben construir un sólido historial discrecional.

INA §245(k) puede permitir a muchos solicitantes basados en el empleo, incluidos los inversores EB-5, ajustar el estatus a pesar de períodos limitados de empleo no autorizado, no mantener el estatus, u otras violaciones de estatus después de la última admisión legal, siempre que el período agregado no exceda de 180 días.

Esto es importante porque §245(k) muestra que el Congreso esperaba que los solicitantes basados en el empleo ajustaran su estatus en los Estados Unidos incluso cuando se produjeran violaciones limitadas. USCIS todavía puede considerar el registro completo, pero no debe usar la discreción para borrar el perdón que el Congreso creó.

No. La Sección 245(k) puede preservar la elegibilidad, pero no hace que las violaciones de estatus sean irrelevantes. USCIS todavía puede considerar los hechos en un análisis discrecional.

Lo mejor es calcular cuidadosamente el §245(k), documentar los plazos y explicar por qué cualquier infracción entra dentro de la protección legal y no debe dar lugar a una denegación discrecional.

La actualización de Business Insider informó que USCIS declaró que los solicitantes que proporcionan un beneficio económico o son de interés nacional pueden continuar en su camino actual, mientras que la agencia pone en funcionamiento la política.

Esa afirmación puede ayudar a los inversores del EB-5, porque el EB-5 se basa en la inversión y la creación de empleo. Pero no es un puerto seguro. USCIS no ha definido formalmente el beneficio económico para este memorando, y una declaración pública no es lo mismo que un estatuto, reglamento o disposición vinculante del manual de políticas.

Sí. Las solicitudes de ajuste EB-5 deben explicar de forma afirmativa el beneficio económico de la inversión. La solicitud debe relacionar el caso del inversor con la finalidad del EB-5: inversión de capital, actividad empresarial y creación de empleo.

Esto puede incluir pruebas sobre el proyecto, la metodología de creación de empleo, el origen y la trayectoria de los fondos, el despliegue de la inversión, el impacto económico regional y otros aspectos positivos.

Un historial más sólido puede incluir pruebas de admisión legal, mantenimiento del estatus, empleo autorizado, cumplimiento de las obligaciones fiscales, ausencia de antecedentes penales, ausencia de fraude o tergiversación, lazos familiares, lazos con la comunidad, actividad empresarial, creación de empleo, origen y trayectoria legales de los fondos, y dificultades o trastornos si se ve obligado a realizar un trámite consular.

La solicitud no debe basarse únicamente en los formularios I-485 exigidos. Debe explicar por qué el inversor merece el ajuste como una cuestión de discreción.

Sí. La Parte 6 del Formulario I-526E requiere que el inversionista identifique cómo pretende solicitar el estatus de residente permanente legal. El inversor debe seleccionar la tramitación del visado de inmigrante en el extranjero o el ajuste de estatus.

Esa elección puede no ser irrevocable, pero es una designación de tratamiento obligatorio y debe hacerse estratégicamente.

A menudo, sí. Seleccionar el procesamiento consular puede preservar el enrutamiento NVC si el I-526E es aprobado. Si posteriormente el inversor reúne los requisitos para presentar el Formulario I-485 en los Estados Unidos, la INA §245(n) puede seguir permitiendo el ajuste si se cumplen la disponibilidad de visados y otros requisitos.

La vía inversa puede ser menos eficaz. Si el inversor selecciona el ajuste de estatus y posteriormente necesita un trámite consular, puede que el caso no se remita automáticamente al Centro Nacional de Visados. Pueden ser necesarios pasos adicionales.

En general, no. La selección del trámite I-526E no es necesariamente una elección irrevocable. Un inversor que haya seleccionado la tramitación consular puede presentar posteriormente el Formulario I-485 si se encuentra en Estados Unidos, reúne los requisitos para obtener el visado, es admisible y reúne otros requisitos.

La selección inicial es importante para el trazado y la estrategia, pero no debería impedir por sí sola un ajuste posterior.

Puede. Seleccionar el ajuste puede ser apropiado para un inversionista que ya se encuentra en los Estados Unidos y que es elegible para presentar el I-485 y tiene un historial de estatus sólido. Pero puede crear problemas de enrutamiento si el inversor más tarde necesita un proceso consular.

También puede crear problemas de intención de no inmigrante para los inversores en clasificaciones como F-1 o B-1/B-2, porque crea un registro más claro de que el inversor tenía la intención de completar el proceso de residencia permanente en Estados Unidos.

Los inversores H-1B suelen estar en una posición más fuerte porque la H-1B es una categoría de doble intención. Perseguir la residencia permanente, incluso a través del EB-5 y el ajuste de estatus, no suele ser incompatible con el estatus H-1B.

Esto no significa que la aprobación sea automática. El inversor aún debe documentar el mantenimiento del estatus H-1B, el empleo autorizado, el cumplimiento de los términos de la petición, la admisibilidad y los factores discrecionales positivos.

Los inversores L-1 también suelen estar en una posición ventajosa porque la L-1 es una categoría de doble intención. Al igual que el H-1B, el estatus L-1 permite a una persona mantener un estatus temporal al tiempo que persigue la residencia permanente.

La solicitud de ajuste debe documentar la admisión legal, el mantenimiento del estatus L-1, el empleo autorizado y el beneficio económico EB-5.

Los casos de E-2 requieren un análisis cuidadoso. El E-2 no es lo mismo que el H-1B o el L-1, pero la práctica del visado E reconoce cierta flexibilidad. Por lo general, un inversor E-2 debe tener la intención de marcharse cuando finalice su estatus E, pero eso no significa necesariamente que nunca pueda solicitar posteriormente la residencia permanente.

El momento, las declaraciones anteriores, las solicitudes de visado, la actividad empresarial y el cumplimiento del estatus E-2 serán importantes. El expediente debe explicar por qué la conducta del inversor siguió siendo coherente con el estatus E-2 y por qué cualquier solicitud posterior de ajuste EB-5 es legítima.

Los inversionistas O-1 pueden tener argumentos favorables porque O-1 tiene flexibilidad reconocida con respecto a la futura residencia permanente. El inversor aún debe documentar el cumplimiento del estatus, el trabajo autorizado y la coherencia con la petición O-1.

Un inversionista O-1 que persigue EB-5 debe explicar por qué la solicitud de ajuste es consistente con la historia de inmigración legal y por qué el inversionista merece una discreción favorable.

Los estudiantes F-1 requieren más cautela porque F-1 no es una categoría clásica de doble intención. El USCIS puede examinar si el estudiante mantuvo estudios a tiempo completo, trabajó sólo según lo autorizado, cumplió con los requisitos del SEVIS e hizo declaraciones veraces en las solicitudes de visado y en el momento de la admisión.

Un estudiante F-1 puede haber cambiado de circunstancias después de su entrada, y la presentación del EB-5 no prueba automáticamente la tergiversación. Pero el viaje, la renovación del visado, el momento de la I-526E, y el momento de la presentación de la I-485 deben ser revisados cuidadosamente.

Los casos de visitantes B-1/B-2 son los que requieren más precaución. El estatus de visitante es temporal. Si una persona entra en Estados Unidos como visitante con la intención presente de permanecer y ajustar su estatus, esto puede crear serios problemas de tergiversación o intención preconcebida.

Algunos casos de visitantes pueden seguir siendo defendibles si la persona entró con un propósito temporal legítimo y posteriormente experimentó un cambio de circunstancias. Pero los hechos deben revisarse cuidadosamente, incluyendo el momento, las declaraciones en el consulado o puerto de entrada, el historial de viajes, la actividad inversora y si el visitante realizó algún trabajo no autorizado.

Posiblemente, si las actividades son coherentes con la condición de visitante y el visitante no tiene la intención a la entrada de permanecer permanentemente y ajustar la condición. Un visitante puede asistir a reuniones, inspeccionar oportunidades o supervisar una inversión potencial, dependiendo de los hechos.

Pero entrar como visitante cuando ya se tiene la intención de presentar el I-485 y permanecer en Estados Unidos puede crear graves problemas. Este es uno de los patrones de hechos de mayor riesgo.

Se trata de una importante cuestión sin resolver. El memorando no parece contener una norma de derechos adquiridos o un período de transición para las solicitudes I-485 pendientes.

Los inversionistas que presentaron antes del memorando pueden tener argumentos de confianza, especialmente si presentaron bajo INA § 245 (n), pagaron tasas, solicitaron EAD o libertad condicional anticipada, inscribieron a los niños en la escuela, tomaron decisiones de empleo, arrendaron o compraron vivienda, o de otra manera estructuraron sus vidas en torno al ajuste pendiente. USCIS no debe tratar una presentación de ajuste EB-5 previa a la memo, reglamentariamente apropiada como negativa simplemente porque el procesamiento consular también estaba disponible.

USCIS puede tratar de aplicar el memorando a los casos pendientes porque la orientación política a menudo se aplica a las adjudicaciones pendientes a menos que esté limitado por las normas de transición. Pero la aplicación del memorando para penalizar las solicitudes de ajuste EB-5 ya presentadas plantea cuestiones de confianza, equidad y estatutarias.

Esta cuestión puede convertirse en un punto de litigio si USCIS comienza a negar EB-5 I-485s pendientes basado principalmente en la decisión del solicitante para ajustar en lugar de proceso consular.

Deben conservar las pruebas de confianza y cumplimiento. Esto puede incluir recibos I-485, EAD y solicitudes de libertad condicional anticipada, registros de autorización de trabajo, decisiones de viaje, matrícula escolar, documentos de vivienda, actividad empresarial, registros fiscales y pruebas de mantenimiento del estatus cuando proceda.

También deben estar preparados para responder si USCIS emite una Solicitud de Pruebas o una Notificación de Intención de Denegación centrada en la discrecionalidad.

No. Un I-485 pendiente no autoriza automáticamente a trabajar. El solicitante sólo puede trabajar si tiene una autorización de trabajo independiente, como una autorización de empleo H-1B o L-1, o después de que se apruebe un EAD basado en el ajuste.

Esta distinción es importante. El empleo no autorizado puede crear problemas de elegibilidad y discreción, aunque §245(k) puede ayudar a algunos solicitantes basados en el empleo si la violación está dentro del límite legal.

No. Un I-485 pendiente no autoriza automáticamente el viaje internacional. Por lo general, el solicitante necesita una autorización previa antes de partir, a menos que esté utilizando determinados estatutos, como el H-1B o el L-1, de una manera permitida por las normas.

Los viajes deben revisarse cuidadosamente antes de partir. La presencia ilegal, las violaciones previas del estatus, los problemas de inadmisibilidad, las órdenes de expulsión o los viajes sin la debida autorización pueden crear graves problemas.

Los menores que se acercan a los 21 años requieren un cuidadoso análisis de la Ley de Protección del Estatuto del Menor. La presentación del formulario I-485 puede ser importante en algunos casos porque puede ayudar a cumplir el requisito de solicitud. Pero la protección de la CSPA no es automática.

El análisis depende de la disponibilidad de visados, la edad del menor, el tiempo que estuvo pendiente la I-526E, la tabla del Boletín de Visados aplicable y si el menor solicitó oportunamente la residencia permanente. Las familias deben calcular el CSPA antes de confiar en el ajuste como estrategia de salida por edad.

No automáticamente. La presentación del I-485 puede ayudar si el hijo reúne los requisitos y existe disponibilidad de visado según las normas aplicables. No obstante, el menor debe cumplir los requisitos para el cálculo de la CSPA y satisfacer el requisito de solicitud de adquisición.

Los trámites consulares también pueden satisfacer la solicitud de asilo en algunos casos. El mejor enfoque depende de los hechos de la familia.

Si el I-485 se presentó correctamente mientras existía disponibilidad de visado, la regresión puede impedir la aprobación final hasta que la fecha de prioridad vuelva a ser actual. Pero el I-485 pendiente puede permanecer pendiente, y el solicitante puede seguir buscando EAD y advance parole mientras espera.

Esta es una de las ventajas prácticas de la adaptación para los solicitantes que reúnan los requisitos en Estados Unidos.

No. El ajuste puede ofrecer grandes ventajas a los inversores que reúnan los requisitos en Estados Unidos, como la posibilidad de obtener un EAD, libertad condicional anticipada y permanecer en Estados Unidos mientras el caso está pendiente. Pero no siempre es la opción más segura.

La tramitación consular puede ser mejor para inversores con problemas de intención de no inmigrante, problemas de calendario B-1/B-2, violaciones de estatus no protegidas por §245(k), problemas de inadmisibilidad que se gestionan mejor en el extranjero o casos en los que el inversor se encuentra fuera de Estados Unidos.

No. La tramitación consular tiene sus propios riesgos, como retrasos, revisión de documentos, tramitación administrativa, problemas de disponibilidad de visados, logística familiar y revisión limitada de las decisiones consulares. Tampoco proporciona los mismos beneficios provisionales basados en EE.UU. que un I-485 pendiente.

La decisión debe ser individualizada.

El inversor todavía puede ser capaz de presentar I-485 si están en los Estados Unidos, elegible para visado, admisible, y de otra manera calificar. INA §245(n) apoya el ajuste EB-5 presentado simultáneamente con o después de la petición EB-5 cuando existe disponibilidad de visado.

La selección consular original debe revisarse, pero no debe impedir automáticamente un ajuste posterior.

Eso puede ser posible, pero puede requerir pasos procesales adicionales. Si el USCIS no envió la petición aprobada al Centro Nacional de Visados, puede que el inversor tenga que solicitar que la aprobación se envíe al Departamento de Estado.

Esto puede añadir retrasos, por lo que la selección de la tramitación I-526E debe hacerse estratégicamente desde el principio.

Los inversores deben conservar los registros de inmigración, las notificaciones de aprobación de estatus, los I-94, los registros de autorización de trabajo, los registros fiscales, los registros escolares de los hijos, los registros de vivienda, los documentos de actividad empresarial, los registros de inversión, las pruebas de creación de empleo, los vínculos con la comunidad y las pruebas de cumplimiento de la legislación estadounidense.

También deben conservar los documentos que demuestren la confianza en el proceso I-485 pendiente si el ajuste se presentó antes del memorando.

En muchos casos, el ajuste es discrecional, y USCIS puede denegar el ajuste si considera que los factores negativos superan a los factores positivos. Pero una denegación discrecional debe ser razonada y basada en el expediente.

Una denegación basada principalmente en el hecho de que el inversor optó por la adaptación en lugar de la tramitación consular puede ser vulnerable, especialmente cuando el inversor presentó la solicitud conforme a INA §245(n) y cumple los demás requisitos.

Los factores negativos más fuertes pueden incluir fraude, tergiversación, antecedentes penales, empleo no autorizado más allá de la protección legal, violaciones graves o repetidas del estatus, problemas de expulsión anteriores, falso testimonio, preocupaciones de seguridad nacional o conducta incompatible con declaraciones anteriores a funcionarios de inmigración.

Cuanto más implique el caso hechos adversos reales, más fuerte será la posición discrecional del USCIS.

Una base más débil sería simplemente decir que el inversor podría haber procesado consularmente y por lo tanto no debería haber presentado el ajuste. Esto es especialmente débil en los casos EB-5 porque el Congreso promulgó INA §245(n), que contempla específicamente la presentación de ajuste EB-5.

USCIS puede preferir el procesamiento consular, pero la preferencia no es lo mismo que la autoridad estatutaria para desfavorecer el ajuste en general.

Posiblemente. USCIS puede emitir más RFEs o NOIDs preguntando sobre el historial de inmigración, mantenimiento del estatus, empleo no autorizado, representaciones previas, historial de viajes o factores discrecionales.

Los inversores deben estar preparados para responder a estas cuestiones de forma proactiva cuando proceda, en lugar de esperar a que USCIS las plantee.

En muchos casos, sí. Una carta de presentación legal puede explicar la elegibilidad estatutaria, la disponibilidad de visado, §245(n), §245(k) si procede, la admisibilidad, el historial de estatus, el beneficio económico y las equidades discrecionales.

El objetivo es enmarcar el caso antes de que USCIS lo enmarque negativamente.

No. Presentar la solicitud rápidamente puede ser beneficioso si el inversor reúne los requisitos, existe disponibilidad de visado y el historial de su situación es limpio o manejable. Pero presentar la solicitud sin revisar la situación, la intención, los viajes, el empleo no autorizado, los problemas familiares y la admisibilidad puede crear riesgos.

Un I-485 apresurado puede ser peor que una presentación retrasada pero bien preparada.

El ajuste de estatus EB-5 sigue estando disponible, pero ahora debe tratarse como una presentación legal y discrecional seria. Los inversores no deben asumir que el formulario I-485 es simplemente un procedimiento adicional al I-526E.

La respuesta más sólida de EB-5 es estatutaria y fáctica: el Congreso autorizó el ajuste EB-5 a través de §245(n), el Congreso preservó el ajuste basado en el empleo a través de §245(k), EB-5 proporciona un beneficio económico a través de la inversión y la creación de empleo, y el historial del inversor debe mostrar una conducta legal y una discreción favorable.