9 de novembro de 2023 | Por Michael A. Harris

No mundo dinâmico do Programa EB-5, compreender as nuances jurídicas é fundamental. No ano passado, em 2022, Descobri alterações substanciais e inovadoras para a Lei de Imigração e Nacionalidade (INA) promulgada pela Lei de Reforma e Integridade EB-5 de 2022 (RIA). A nova lei reautorizou o Programa do Centro Regional e, de acordo com o INA 203 (b) (5) (A) (i), declarou que, para ser elegível para classificação, o investimento deve ser "esperado para permanecer investido por não menos de 2 anos". Em seguida, o RIA alterou a INA 216A para deixar de exigir que um investidor tenha a sua residência permanente legal condicional terminada se não mantiver o seu investimento durante o período de 2 anos de residência condicional. Em conjunto, o I escreveu que estas duas alterações resultariam em mudanças inovadoras no Programa EB-5. Passado mais de um ano desde a aprovação do RIA, O USCIS emitiu finalmente orientações que reafirma a minha interpretação, com um impacto significativo em ambos investidores e Novas Empresas Comerciais (NCEs), Empresas Criadoras de Emprego (JCEs), e Centros Regionais.

Orientações actualizadas da USCIS: Um olhar mais atento

A USCIS actualizou as suas orientações a 11 de outubro, sublinhando uma alteração estatutária fundamental do RIA: o requisito de o capital "permanecer investido durante um período não inferior a dois anos" e eliminando o requisito de cessação da residência por não manter um investimento durante o período de residência condicional de 2 anos. Esta alteração está em consonância com as ideias partilhadas na minha anterior publicação no blogue. Esta alteração sublinha a essência do investimento sustentado, alterando potencialmente a forma como os investidores e as NCE abordam a reafectação e uma estratégia de saída. Em resposta aos requisitos legais vinculativos, o USCIS precisava de alterar a sua política.

Consequentemente, a USCIS clarificou a data de início do período de investimento de dois anos, que é quando é efectuado o montante total do investimento de risco qualificado. Esta clarificação pode ajudar os investidores e as NCEs a planearem as suas estratégias de investimento, saída e redistribuição de forma mais eficiente. Além disso, as disposições de recompra recentemente delineadas acrescentam uma camada de flexibilidade, permitindo uma opção de recompra à discrição da NCE após o período de sustentação, assegurando que o capital permanece na economia dos EUA e proporcionando uma estratégia de saída em determinadas condições.

A base legal para este requisito de dois anos está enraizada no RIA, assinado em lei pelo Presidente Biden em 15 de março de 2022, que reautorizou o Programa do Centro Regional e promulgou reformas significativas de integridade para o Programa EB-5. Especificamente, o INA 203 (b) (5) (A) (i) afirma que para ser elegível para classificação, o investimento deve ser "esperado para permanecer investido por não menos de 2 anos", enquanto o INA 216A, conforme alterado pelo RIA, não exige mais que o investidor sustente seu investimento durante todo o período de residência condicional. De facto, as orientações dizem que se um investidor investiu mais de 2 anos antes de apresentar o seu Formulário I-526, o investimento "devem, em geral, ser mantidos no momento em que" a sua petição foi corretamente apresentada. O USCIS também acrescentado que "se o período de investimento de 2 anos requerido terminar após a apresentação do Formulário I-526 ou I-526E, mas antes de ser aprovado... o seu capital de investimento [pode] ser devolvido sem afetar a sua petição de imigrante... assumindo que a criação de emprego e todos os outros requisitos de elegibilidade foram cumpridos..." (ver Prazo de investimento necessário Pergunta 5). Por outro lado, é importante notar que as alterações não se aplicam aos investidores que apresentaram petições do Formulário I-526 anterior até à entrada em vigor do RIA, o que obriga os investidores anteriores ao RIA a manterem o seu investimento durante o período de dois anos da sua residência condicional.

Além disso, a orientação do USCIS esclarece o prazo de investimento necessário para a aprovação do Formulário I-829, explicando que os prazos de investimento necessários para a remoção das condições serão diferentes, dependendo se o investidor apresentou sua petição subjacente para classificação antes ou depois da promulgação do RIA. Para os investidores pós-RIA, o capital de investimento pode ser devolvido sem afetar a sua petição de imigrante, assumindo que a criação de emprego e todos os outros requisitos de elegibilidade foram cumpridos, uma vez que o período de investimento de 2 anos necessário termina após a apresentação do Formulário I-526 ou I-526E, mas antes de ser aprovado. Esta nuance anuncia uma recalibração das estratégias de empréstimo EB-5 e, provavelmente, os prazos de empréstimo de cinco a sete anos oferecidos pelos projectos.

Implicações e oportunidades para os projectos EB-5

No domínio imobiliário, os períodos de empréstimo tradicionais para esses projectos abrangem frequentemente 5 a 10 anos, o que tradicionalmente se alinhava com os termos de empréstimo de 5 a 7 anos oferecidos pela maioria dos projectos EB-5. A mudança para um período de sustentação de 2 anos pode desafiar os projectos imobiliários que dependem de financiamento a longo prazo para chegar à conclusão antes de reembolsar os investidores. Os projectos de maior dimensão ou em zonas de custos elevados podem considerar o período de manutenção reduzido insuficiente para atingir uma fase em que os investidores possam ser reembolsados sem afetar a estabilidade financeira do projeto. Isto suscita preocupações quanto à viabilidade de os projectos imobiliários se adaptarem a este novo paradigma e continuarem a atrair os investidores EB-5 que procuram uma saída mais rápida.

Por outro lado, os projectos com prazos mais curtos de desenvolvimento e de realização de receitas podem ser beneficiados. As indústrias ou os projectos com uma rotação mais rápida podem tornar-se mais atractivos ao abrigo dos novos regulamentos EB-5. Por exemplo:

• Os projectos residenciais e de desenvolvimento de habitações em áreas de grande procura poderiam potencialmente acelerar o processo de construção e venda para se alinharem com o período de sustentação de 2 anos.
• Os projectos de renovação urbana, com sinergias de financiamento público e privado, poderão ter os meios necessários para cumprir o prazo de manutenção mais curto.
• Os projectos de fábricas ou de produção com pré-encomendas substanciais e ciclos de produção mais rápidos podem também alinhar-se com o período de sustentação do investimento de 2 anos, oferecendo uma estratégia de saída viável para os investidores.

No entanto, o risco associado a este tipo de projectos pode ser mais elevado devido à pressão para a concretização num prazo mais curto. A capacidade de estes projectos proporcionarem uma saída atempada aos investidores, assegurando simultaneamente o sucesso do projeto e a criação de emprego, tal como exigido pelo programa EB-5, exige uma estratégia financeira sólida e um plano de execução meticuloso.

O caminho a seguir no panorama do investimento EB-5

Com base nas recentes alterações do RIA e na subsequente orientação da USCIS, o período de sustentação do investimento alterado para um mínimo de 2 anos criou um novo cenário para potenciais investidores e projectos EB-5, potencialmente realinhando as suas estratégias de investimento. A transição para um período de sustentação de 2 anos, embora benéfica na redução da complexidade em torno da redistribuição, apresenta um enigma para os centros regionais existentes. A adaptação dos actuais projectos baseados em empréstimos a uma saída de 2 anos pode não se alinhar com os modelos financeiros tradicionais utilizados por estes centros, com muitos a manifestarem uma propensão para manter um prazo de empréstimo de 5 anos. Esta inflexibilidade pode resultar das complexidades e dos prazos associados aos projectos imobiliários que constituem uma parte substancial dos investimentos EB-5.

Além disso, a alteração introduzida pelo RIA e confirmada por esta atualização da política diminui significativamente a necessidade e os riscos associados à reafectação, um fator que pode ser aliciante para os potenciais investidores. O alívio dos riscos de reafectação, juntamente com o período de manutenção modificado, não só simplifica o processo de investimento, como também acelera potencialmente o caminho para o cumprimento dos requisitos do programa, tornando o programa de vistos EB-5 uma via mais atractiva para os investidores que procuram residência nos EUA.

A eliminação da manutenção do investimento como base para terminar a residência, uma alteração significativa, significa que o estatuto de um investidor já não pode ser terminado com base no facto de não manter o seu investimento durante todo o período de residência condicional. Esta alteração reduz as complexidades associadas à manutenção do investimento, tornando assim a via EB-5 menos assustadora para os potenciais investidores.

À medida que o programa EB-5 continua a evoluir, é crucial manter-se a par das alterações regulamentares e das suas implicações. Na HARRISLAW, estamos empenhados em fornecer-lhe conhecimentos e orientações actualizados sobre como navegar nestas alterações. Para uma compreensão mais profunda de como estas actualizações podem afetar o seu programa EB-5 investimento, projeto ou centro regional, por favor contacte-nos.