1 de setembro de 2025 | Por Michael A. Harris

Os investidores EB-5 encontram-se num momento muito particular. Todos os três "reservados" (set-aside) Visto de investidor EB-5 subcategorias estão atualmente "em curso" no gráfico de Datas de Ação Final do Boletim de Vistos ("Gráfico A"), o que pode levar as famílias a pensar que a Lei de Proteção do Estatuto da Criança (CSPA) não as pode surpreender. Por outro lado, fora do EB-5, a maioria das filas de espera baseadas no emprego estão atrasadas (com a exceção parcial do EB-1 para pessoas que não são da China ou da Índia). Esta assimetria cria um problema exclusivo do EB-5: as famílias podem adotar a apresentação simultânea (I-526E + I-485) e assumir que protegeram uma criança com quase 21 anos de idade - apenas para saber mais tarde que a idade pode não estar fixada na data de apresentação da candidatura I-485.

O USCIS 8 de agosto de 2025, atualização da política aumenta esse risco. Abaixo, explico o que a atualização realmente muda, o que deixa intocado e como as famílias EB-5 devem planear. (Publicaremos um post separado sobre como esta atualização afecta outras categorias EB).

Porque é que a USCIS alterou o manual da CSPA - e o que diz agora

Antes de debatermos a estratégia, é útil compreender o objetivo declarado pelo governo. USCIS anunciado atualizou o Manual de Políticas "para esclarecer que um visto se torna disponível para fins de cálculo da idade CSPA com base no gráfico de Datas de Ação Final do Boletim de Vistos do Departamento de Estado", a partir de 15 de agosto de 2025 (com tratamento transitório para casos de ajuste apresentados anteriormente). O objetivo, diz o USCIS, é alinhar-se com o Departamento de Estado para que todos usem o mesmo gráfico para a idade CSPA.

O Manual de Políticas instrui agora os funcionários que, para os casos de ajustamento com base na família e no emprego, há duas coisas que definem a data "disponível para visto" da CSPA:

• (1) a data de aprovação da petição, e
• (2) O primeiro dia de um mês em que as datas de ação final do Boletim de Vistos (quadro A) indicam que o processo está em curso.

A USCIS utiliza a última destas duas datas para calcular a idade. O Manual também reitera que a data de apresentação do I-485 não é importante para o cálculo da idade em si, que diz: "Embora um estrangeiro deva apresentar um pedido de ajustamento ou procurar o estatuto de residente permanente legal (LPR) para ser considerado uma criança para efeitos da CSPA, a data em que o estrangeiro apresenta um pedido de ajustamento do estatuto não é relevante para o cálculo da idade da CSPA."

A USCIS esclarece ainda que, embora ainda possa apresentar o I-485 mais cedo durante os meses em que o Quadro B (Datas para apresentação) é autorizado, a idade CSPA é sempre calculada com base no Quadro A; e a apresentação no Quadro B ainda pode satisfazer o requisito de 1 ano "procurado para adquirir", mas não define a idade da criança.

Como é que a CSPA funciona realmente no EB-5 - e onde é que as famílias dão passos em falso

A proteção CSPA para derivados baseados no emprego requer um método em duas fases:

• Etapa 1 - Cálculo da idade. Na data do "visa-available", a USCIS pega na idade biológica da criança e subtrai a pendência da petição (apresentação até à aprovação) para obter a idade CSPA. Se esse número for inferior a 21 anos, já ultrapassou o primeiro obstáculo.
• Etapa 2 - Procura de aquisição. A criança tem de dar um passo qualificado no prazo de um ano após a disponibilidade do visto - apresentar o I-485, submeter o DS-260, pagar a taxa IV ou apresentar o I-824 (e continuam a existir excepções limitadas de circunstâncias extraordinárias).

O erro das famílias é partir do princípio de que um pedido antecipado de I-485 "congela" a idade. Pode não ser assim. Apresentação antecipada faz cumprir o requisito "procurou adquirir", mas, de acordo com a política atual, a USCIS não efectuará a determinação matemática da idade, que bloqueia a idade até a petição ser aprovada e chega um mês do gráfico A atual - o que vier mais tarde. Isto levanta a questão: A USCIS utilizará o Boletim de Vistos do mês em que o I-485 foi arquivado em, ou o mês após a petição I-526/I-526E é aprovada? A política da USCIS não é específica e a CSPA não estabelece explicitamente um requisito.

O que a CSPA diz de facto

A parte regulamentar do CSPA é a seguinte Secção 203(h) do INAque foi implementado pela Secção 3 do CSPA e diz:

§3. TRATAMENTO DE CERTOS FILHOS E FILHAS SOLTEIROS QUE PRETENDEM OBTER O ESTATUTO DE BENEFICIÁRIO DO REAGRUPAMENTO FAMILIAR, BASEADO NO EMPREGOE DIVERSIDADE DE IMIGRANTES.

A secção 203 da Lei da Imigração e da Nacionalidade (8 U.S.C. 1153) é alterada, acrescentando no final o seguinte:

(h) Regras para determinar se certos estrangeiros são filhos

(1) Em geral. Para efeitos das subsecções (a)(2)(A) e (d), determinar se um estrangeiro preenche o requisito de idade na questão que precede o subparágrafo (A) da secção 1101(b)(1) deste título deve ser feita utilizando

(A) a idade do estrangeiro na data em que um imigrante o número de visto fica disponível para esse estrangeiro (ou, no caso da subsecção (d), a data em que um número de visto de imigrante ficou disponível para o progenitor do estrangeiro), mas apenas se o estrangeiro tiver procurado adquirir o estatuto de estrangeiro legalmente admitido para residência permanente no prazo de um ano após essa disponibilidade; reduzido de

(B) o número de dias do período durante o qual o petição descrito no parágrafo (2) estava pendente.

(Ênfase adicionada.)

O texto acima diz que a determinação da idade é feita com base na idade da criança na data em que "um número de visto de imigrante fica disponível", reduzida pelo número de dias em que a "petição" (ou seja, a petição I-526/I-526E, não o "pedido" I-485) estava pendente. A lei não não ter em conta cenários em que a petição e o pedido foram apresentados em simultâneo, ou concomitantemente, quando um "número de visto de imigrante" já está "disponível" na altura da apresentação de um pedido I-485. (Note-se que a CSPA apenas refere que a apresentação de uma petição de imigrante para um familiar direto fixa a idade da criança). Atualmente, todas as petições I-526/I-526E apresentadas ao abrigo de uma categoria de reserva (ou seja, área de elevado desemprego (HUA), rural ou infra-estruturas) podem ser apresentadas juntamente com uma candidatura I-485 por filhos elegíveis de investidores EB-5.

Porque é que isto é potencialmente arriscado para o EB-5 neste momento (Pós-RIA e Pré-RIA)

Quando o Quadro A está confortavelmente atualizado, como tem sido o caso dos set-asides durante vários anos após o RIA, é tentador pensar que as questões CSPA são académicas. Mas o EB-5 sempre viveu com mudanças repentinas no Boletim de Vistos. Se o Quadro A retroceder mais tarde, um caso apresentado em simultâneo pode ficar bloqueado se a USCIS aplicar a sua política da seguinte forma:

• A criança cumpriu os "objectivos de aquisição" (através da apresentação antecipada do pedido I-485), mas
• A idade só é calculada após a aprovação do I-526E e no mês seguinte, quando o mapa A estiver novamente atualizado.
• Se essa data futura "posterior de" resultar em 21+ depois de subtrair apenas a pendência do I-526E, a criança atinge a maioridade.
  USCIS

Para os investidores pré-RIA já habituados à volatilidade do Gráfico A, a atualização também formaliza a realidade que têm vivido. O Gráfico B é útil para o preenchimento, mas irrelevante para a matemática da idade, porque a USCIS afirmou que o Gráfico A rege tanto a matemática quanto a janela de 1 ano.

A questão jurídica não resolvida: Estatuto vs. Política

Aqui está a dura verdade: o estatuto e a política não se alinham corretamente. A INA §203(h)(1) diz que a idade da criança é determinada "na data em que um número de visto de imigrante fica disponível", condicionada à tentativa de aquisição no prazo de um ano. O Congresso não disse nada sobre condicionar essa data à aprovação da petição, e não disse que um I-485 apresentado cedo nunca pode ser a data operativa quando um visto está disponível.

A USCIS, pelo contrário, define na sua política em linha (e não nos regulamentos de notificação e comentário) que um "visto fica disponível" para casos de ajustamento no mês posterior à aprovação ou no mês atual do Gráfico A, e afirma categoricamente que a data de apresentação do I-485 não é relevante para o cálculo da idade.

Durante anos, as contestações às interpretações da CSPA pelas agências depararam-se com Chevron deferência. Já não é assim. Em Loper Bright (28 de junho de 2024), o Supremo Tribunal dos Estados Unidos eliminou a Chevron, instruindo os tribunais a interpretarem os estatutos de novo em vez de deferirem as opiniões das agências simplesmente porque o texto é ambíguo. Essa mudança reabre os argumentos de que o texto simples e o objetivo da CSPA, proteger as crianças dos atrasos das agênciasnão apoiam a regra "mais tarde de".

Em termos pragmáticos, isto significa que, até que um tribunal diga o contrário, os funcionários podem aplicar a regra "later-of" do Manual de Políticas da USCIS. Mas as famílias podem agora ter uma postura de litígio mais forte se uma criança envelhecer apenas porque a idade foi fixada num mês após a aprovação em vez de no primeiro mês do Chart-A-current em que a família realmente apresentou o pedido (ou poderia ter apresentado).

E não se esqueça que, mesmo no âmbito do quadro atual, "procurar adquirir" continua a ser flexível: O I-485, o DS-260, os pagamentos de taxas e o I-824 contam, e existe um alívio para circunstâncias extraordinárias (com base em Caso de O. Vazquez e memorandos do USCIS).

Dois cronogramas EB-5 que parecem iguais, mas terminam de forma muito diferente

A data de início da CSPA é fundamental para a análise. Se essa data for antecipada, a criança normalmente ganha. Se for tardia, a criança perde frequentemente. A atualização da política escolhe a data de início mais tarde do que o estatuto exige, sem dúvida.

Cenário A. Arquivo simultâneo que se sente seguro (mas que envelhece).

Suponha que um progenitor apresenta um I-526E e, simultaneamente, apresenta o I-485 em 01/01/2025. Nessa altura, a criança tem 20 anos de idade e o mapa A está atualizado.

O I-526E permanece pendente durante 12 meses. Em 01/01/2026, a USCIS aprova o I-526E. Mas nessa altura, a Tabela A já retrocedeu e os vistos já não estão disponíveis. A USCIS não calcula a idade CSPA nesse momento porque ambas as condições (aprovação + Gráfico A atual) não estão preenchidas.

A família fica à espera. Após mais 14 meses, em 01/03/2027, a Tabela A torna-se finalmente atual novamente. A USCIS aplica agora a regra "later-of": o visto é considerado disponível em 01/03/2027 (a data de aprovação ou o próximo mês atual da Tabela A, o que for mais tarde). Nessa altura, a criança tem 22 anos e 2 meses de idade biológica.

A USCIS subtrai os 12 meses de pendência do I-526E, resultando numa idade CSPA de 21 anos e 2 meses. A criança envelheceu. Embora a apresentação do I-485 aos 20 anos de idade tenha satisfeito o requisito "procurou adquirir", a criança nunca atingiu a idade de acesso porque a fotografia foi adiada até depois do retrocesso.

Repartição passo a passo:

Defendo que o que a USCIS deveria ter feito era calcular a idade utilizando uma fórmula diferente. De acordo com uma leitura simples do estatuto, a idade da criança deveria ter sido calculada na altura em que o visto estava "disponível", ou seja, quando o I-485 foi apresentado em 01/01/2025, porque nessa data o Mapa A estava atualizado e o boletim de vistos mostrava disponibilidade imediata. Se a USCIS tivesse utilizado esta "fotografia" anterior, a idade CSPA da criança teria sido inferior a 21 anos e a proteção teria sido bloqueada:

Cenário B. A "trifecta" que bloqueia a proteção.

Suponha que um progenitor apresenta um I-526E e, simultaneamente (juntamente com o filho), apresenta um I-485 em 01/01/2026. Nessa altura, o filho tem 19 anos de idade. O I-526E permanece pendente durante 27 meses antes de ser aprovado. Em 04/01/2028, a USCIS aprova o I-526E. Nessa altura, a criança tem 21 anos e 3 meses de idade biológica.

Uma vez que a petição esteve pendente durante 27 meses, a USCIS subtrai esse tempo à idade biológica. O resultado: uma idade CSPA de 19 anos a partir de 01/04/2028. Uma vez que o Mapa A está atualizado em abril de 2028, o visto é considerado disponível nessa data e o I-485 já apresentado satisfaz o requisito "procurou adquirir".

Mesmo que o Mapa A retroceda no mês seguinte, a idade da criança é bloqueada em 01/04/2028 e o I-485 pendente permanece válido até à adjudicação. No entanto, se o Mapa A não estivesse atualizado aquando da aprovação da petição I-526E, se a USCIS aplicar a sua política utilizando o boletim de vistos após a aprovação da petição I-526E, a criança poderá ter cerca de 2 anos antes de poder envelhecer.

Repartição passo a passo:

Respostas rápidas às perguntas que mais ouvimos

A nova política ajuda os jovens EB-5 através da utilização do Quadro B?

Não. O Mapa B ainda lhe permite apresentar o pedido e, por conseguinte, cumpre o requisito "sought-to-acquire" (procurar adquirir), mas a idade é sempre calculada com base no Mapa A (e apenas no último mês da aprovação ou no mês atual do Mapa A, sujeito à política da USCIS).

Se tivermos apresentado o I-485 no Quadro B antes de 15 de agosto de 2025, mantemos a norma antiga e mais flexível?

O USCIS diz que continuará a aplicar a abordagem política de 14 de fevereiro de 2023 aos pedidos de AOS pendentes antes de 15 de agosto de 2025 que dependiam dela, mas o Gráfico A é a regra para novos registros. Isso pode significar que o Gráfico B pode ser utilizado por esses investidores na data em que o I-485 foi apresentado ou na data do primeiro boletim de vistos mostrando disponibilidade no Gráfico B após a aprovação do I-526 / I-526E.

Poderão as "circunstâncias extraordinárias" salvar-nos se não tivermos cumprido o prazo de 1 ano?

É possível. O. Vazquez e o memorando da USCIS mantêm essa porta aberta quando os atrasos estão fora do controlo da criança e o atraso global é razoável. Os factos são importantes.

Existe agora uma forma de contestar a regra "later-of" do USCIS?

Há um argumento jurídico mais forte pós-Loper Bright porque os tribunais já não se prendem reflexivamente às interpretações das agências sobre estatutos ambíguos. Isso não garante o sucesso, mas muda significativamente a postura. Além disso, a USCIS não promulgou regulamentos através de notificação e comentário (o que fazia parte da alegação feita no Ação judicial IIUSA contra a política de apoio do USCIS).

O que as famílias EB-5 devem realmente fazer

A USCIS padronizou o acionamento da CSPA no Gráfico A e afirma que a idade é registada mais tarde, ou seja, após a aprovação da petição e apenas quando as Datas de Ação Final do Boletim de Vistos se mostram actuais. Para os investidores EB-5, o efeito prático depende do seu timing:

• Se o seu I-526E já tiver sido aprovado e o Mapa A estiver atualizado, se for elegível para ajustar o estatuto, apresente o I-485 agora. Esse é o caminho mais forte para uma idade CSPA bloqueada.
• Se for elegível para apresentação simultânea, trate o I-485 como uma apólice de seguro para "procurado para adquirir" e potencialmente não como uma garantia de proteção de idade. O seu filho pode ainda estar exposto a retrocesso antes mesmo de o cálculo da idade poder ser efectuado.
• Se o seu filho estiver próximo dos 21 anos, calcule a data exacta de acordo com as várias vias do Boletim de Vistos e, em seguida, decida se deve apresentar o pedido agora, esperar pela aprovação ou preparar-se para litigar se a única razão para o adiamento for a sequência da agência.

De um modo mais geral, o estatuto foi concebido para evitar que as crianças sejam prejudicadas pelo facto de o governo agir lentamente; a política continua a prever atrasos no momento mais importante. Com Chevron Agora, essa tensão já não é um debate teórico nas faculdades de Direito - é uma questão atual que os tribunais podem decidir.