1 de septiembre de 2025 | Por Michael A. Harris

Los inversores EB-5 se encuentran en un momento muy particular. Los tres "reservados" (set-aside) Visado EB-5 para inversores subcategorías están actualmente "al día" en la tabla de Fechas de Acción Final del Boletín de Visados ("Tabla A"), lo que puede hacer pensar a las familias que la Ley de Protección del Estatus del Niño (CSPA) no puede sorprenderles. Fuera de EB-5, por el contrario, la mayoría de las colas basadas en el empleo están atascadas (con la excepción parcial de EB-1 para no-China / no-India). Esta asimetría crea un problema único EB-5: las familias pueden adoptar la presentación simultánea (I-526E + I-485) y asumir que han protegido a un niño de casi 21 años de edad, sólo para enterarse más tarde de que la edad no puede ser fijada en la fecha de presentación de la solicitud I-485.

USCIS 8 de agosto de 2025, actualización de la política agudiza ese riesgo. A continuación, explico lo que la actualización realmente cambia, lo que deja intacto, y cómo las familias EB-5 deben planificar. (Publicaremos un post aparte sobre cómo afecta esta actualización a otras categorías EB).

Por qué USCIS cambió el libro de jugadas de la CSPA y qué dice ahora

Antes de debatir la estrategia, conviene comprender el objetivo declarado del Gobierno. USCIS anunciado actualizó el Manual de Políticas "para aclarar que un visado pasa a estar disponible a efectos del cálculo de la edad CSPA basado en la tabla de Fechas de Acción Final del Boletín de Visados del Departamento de Estado", a partir del 15 de agosto de 2025 (con tratamiento transitorio para los casos de ajuste presentados antes). El punto, dice USCIS, es alinearse con el Departamento de Estado para que todos utilicen la misma tabla para la edad CSPA.

los Manual de normas ahora instruye a los funcionarios que, para los casos de ajuste basados en la familia y el empleo, dos cosas definen la fecha de "visado disponible" CSPA:

• (1) la fecha de aprobación de la petición, y
• (2) el primer día de un mes en el que las Fechas de Acción Final del Boletín de Visados (Tabla A) muestren el caso como actual.

USCIS utiliza la última de las dos para calcular la edad. El Manual también reitera que la fecha de presentación de la I-485 no importa para el cálculo de la edad en sí, que dice: "Mientras que un extranjero debe presentar una solicitud de ajuste o de otra manera buscar el estatus de residente permanente legal (LPR) con el fin de ser considerado un niño para los propósitos CSPA, la fecha en que el extranjero presenta una solicitud de ajuste de estatus no es relevante para el cálculo de la edad CSPA ".

USCIS aclara además que, si bien usted todavía puede presentar I-485 temprano durante los meses en que la Tabla B (Fechas de presentación) está autorizado, la edad CSPA siempre se calcula a partir de la Tabla A, y la presentación en la Tabla B todavía puede satisfacer el requisito de 1 año "buscado para adquirir", pero no establece la edad del niño.

Cómo funciona realmente la CSPA en el EB-5 y dónde yerran las familias

La protección de la CSPA para los derivados basados en el empleo requiere un método de dos pasos:

• Paso 1 - Cálculo de la edad. En la fecha de "visado disponible", USCIS toma la edad biológica del niño y le resta el tiempo de pendencia de la petición (desde la presentación hasta la aprobación) para obtener la edad CSPA. Si esa cifra es inferior a 21 años, habrás superado el primer obstáculo.
• Paso 2 - Se busca adquirir. El hijo debe realizar un trámite admisible en el plazo de un año desde la disponibilidad del visado: presentar el I-485, presentar el DS-260, pagar la tasa IV o presentar el I-824 (y siguen existiendo excepciones limitadas por circunstancias extraordinarias).

Donde las familias se equivocan es al suponer que la presentación anticipada del I-485 "congela" la edad. Puede que no sea así. Presentación anticipada hace cumplir con el requisito de "trató de adquirir", pero bajo la política actual de USCIS no va a hacer la determinación de la edad matemática que bloquea la edad hasta que la petición sea aprobada y llega un mes Chart-A-current, lo que ocurra más tarde. Esto plantea una pregunta: ¿Utilizará el USCIS el Boletín de Visados del mes en que se presentó el I-485? archivadoo el mes después de ¿se aprueba la petición I-526/I-526E? La política del USCIS no es específica, y la CSPA no establece explícitamente un requisito.

Lo que dice realmente la CSPA

La parte dispositiva de la CSPA es la siguiente Sección 203(h) de la INAque fue implementado por la Sección 3 de la CSPA y dice:

§3. TRATAMIENTO DE DETERMINADOS HIJOS E HIJAS SOLTEROS QUE SOLICITAN EL ESTATUTO DE APADRINAMIENTO FAMILIAR, BASADO EN EL EMPLEOY LA DIVERSIDAD DE LOS INMIGRANTES.

Se modifica el artículo 203 de la Ley de Inmigración y Nacionalidad (8 U.S.C. 1153) añadiendo al final lo siguiente:

(h) Normas para determinar si determinados extranjeros son niños

(1) En general. A efectos de las subsecciones (a)(2)(A) y (d), determinar si un extranjero cumple el requisito de edad en el asunto que precede al subpárrafo (A) de la sección 1101(b)(1) de este título se hará utilizando-.

(A) el edad del extranjero en la fecha en el que un inmigrante número de visado disponible para dicho extranjero (o, en el caso de la subsección (d), la fecha en la que un número de visado de inmigrante estuvo disponible para el progenitor del extranjero), pero sólo si el extranjero ha intentado adquirir el estatus de extranjero admitido legalmente para la residencia permanente en el plazo de un año desde dicha disponibilidad; reducido por

(B) el número de días del periodo durante el cual el petición descrito en el apartado (2) estaba pendiente.

(Énfasis añadido).

Lo anterior dice que la determinación de la edad se hace sobre la base de la edad del niño en la fecha en que "un número de visado de inmigrante está disponible", reducido por el número de días que la "petición" (es decir, la petición I-526/I-526E, no la "solicitud" I-485) estaba pendiente. La ley no tener en cuenta las situaciones en las que la petición y la solicitud se presentaron simultáneamente, o al mismo tiempo, cuando un "número de visado de inmigrante" ya está "disponible" en el momento de presentar una solicitud I-485. (Tenga en cuenta que la CSPA sólo dice que la presentación de una petición de inmigrante de pariente inmediato basada en la familia fija la edad del hijo). En la actualidad, todas las peticiones I-526/I-526E que se presentan en virtud de una categoría de reserva (es decir, zona de alto desempleo (HUA), rural o de infraestructura) pueden presentarse junto con una solicitud I-485 por los hijos elegibles de los inversores EB-5.

Por qué es potencialmente arriesgado para EB-5 en este momento (Post-RIA y Pre-RIA)

Cuando la Tabla A está cómodamente actualizada, como lo han estado las asignaciones durante varios años después de la RIA, es tentador pensar que las cuestiones de la CSPA son académicas. Pero EB-5 siempre ha vivido con cambios repentinos en el Boletín de Visas. Si la Tabla A retrocede más tarde, un caso presentado simultáneamente puede quedar varado si USCIS aplica su política de la siguiente manera:

• El niño se reunió "trató de adquirir" (mediante la presentación de I-485 temprano), pero
• La edad todavía no se computa hasta después de la aprobación de la I-526E y en el mes siguiente cuando la Tabla A esté actualizada de nuevo.
• Si esa futura fecha "posterior a" da como resultado 21+ después de restar sólo la pendencia de la I-526E, el hijo cumple la mayoría de edad.
  USCIS

Para los inversores pre-RIA ya acostumbrados a la volatilidad de la Tabla A, la actualización también formaliza la realidad que han estado viviendo. Gráfico B es útil para la presentación, pero irrelevante para las matemáticas de edad porque USCIS ha dicho que el gráfico A reglas tanto las matemáticas y la ventana de 1 año.

La cuestión jurídica sin resolver: Estatuto vs. Política

Esta es la cruda realidad: la ley y la política no concuerdan. INA §203 (h) (1) dice que la edad del niño se determina "en la fecha en que un número de visa de inmigrante esté disponible", condicionada a la búsqueda de adquirir dentro de un año. El Congreso no dijo nada acerca de condicionar esa fecha a la aprobación de la petición, y no dijo que un I-485 presentado anticipadamente nunca pueda ser la fecha operativa en la que un visado esté disponible.

USCIS, por el contrario, define en su política en línea (no en los reglamentos de notificación y comentario) que una "visa está disponible" para los casos de ajuste en el último de aprobación o un mes Chart-A-corriente, y establece rotundamente la fecha de presentación I-485 no es relevante para el cálculo de la edad.

Durante años, las impugnaciones a las interpretaciones de la CSPA por parte de las agencias se toparon con Chevron deferencia. Ahora ya no. En Loper Bright (28 de junio de 2024), el Tribunal Supremo de EE.UU. eliminó Chevron, instruyendo a los tribunales a interpretar los estatutos de novo en lugar de deferirse a las opiniones de la agencia simplemente porque el texto es ambiguo. Ese cambio reabre los argumentos de que el texto claro y el propósito de la CSPA, proteger a los niños de los retrasos de las agenciasno apoyan la regla de "después de".

Lo que esto significa pragmáticamente es que hasta que un tribunal diga lo contrario, los funcionarios pueden aplicar el Manual de Política de USCIS "más tarde de" regla. Pero las familias ahora pueden tener una postura de litigio más fuerte si un niño envejece sólo porque la edad se fijó a un mes después de la aprobación en lugar de a la primera Carta-A-mes actual que la familia realmente presentó en (o podría haber presentado en).

Y recuerde que, incluso en el marco actual, "solicitado" sigue siendo flexible: El I-485, el DS-260, el pago de tasas y el I-824 cuentan todos, y existe la exención por circunstancias extraordinarias (basada en Asunto de O. Vázquez y memorandos del USCIS).

Dos plazos del EB-5 que se parecen, pero terminan de forma muy distinta

La fecha de inicio de la CSPA es fundamental para el análisis. Si esa instantánea se produce pronto, el niño suele ganar. Si se produce tarde, el niño suele perder. La actualización de la política elige la fecha de inicio más tarde de lo que exige la ley.

Escenario A. Archivo concurrente que se siente seguro (pero envejece).

Supongamos que un progenitor presenta un I-526E y al mismo tiempo presenta el I-485 el 01/01/2025. En ese momento, el hijo tiene 20 años y el cuadro A está al día.

El I-526E permanece pendiente durante 12 meses. El 01/01/2026, USCIS aprueba la I-526E. Pero para entonces, la Tabla A ha retrocedido y ya no hay visados disponibles. USCIS no calcula la edad CSPA en ese momento porque no se cumplen ambas condiciones (aprobación + Tabla A actual).

La familia espera. Después de otros 14 meses, el 03/01/2027, la Tabla A finalmente se actualiza de nuevo. El USCIS aplica ahora la regla del "más tarde": el visado se considera disponible el 01/03/2027 (lo que ocurra más tarde entre la fecha de aprobación y el siguiente mes de vigencia de la tabla A). En ese momento, el hijo tiene 22 años y 2 meses de edad biológica.

USCIS resta los 12 meses de pendencia del I-526E, resultando una edad CSPA de 21 años, 2 meses. El hijo ha cumplido la edad. Aunque la presentación del I-485 a la edad de 20 años cumplía el requisito de "intento de adquisición", el hijo nunca bloqueó la edad porque la instantánea se retrasó hasta después de la retrogresión.

Desglose paso a paso:

Sostengo que lo que USCIS debería haber hecho es calcular la edad utilizando una fórmula diferente. Según una lectura simple del estatuto, la edad del menor debería haberse calculado en el momento en que el visado estaba "disponible", es decir, cuando se presentó el I-485 el 01/01/2025, porque en esa fecha la Tabla A estaba actualizada y el boletín de visados mostraba disponibilidad inmediata. Si USCIS hubiera utilizado esta "instantánea" anterior, la edad CSPA del menor habría sido inferior a 21 años, y la protección se habría bloqueado:

Escenario B. La "trifecta" que bloquea la protección.

Supongamos que un progenitor presenta un I-526E y al mismo tiempo (junto con el hijo) presenta un I-485 el 01/01/2026. En ese momento, el hijo tiene 19 años. El I-526E permanece pendiente durante 27 meses antes de su aprobación. El 01/04/2028, USCIS aprueba el I-526E. Para entonces, el hijo tiene 21 años y 3 meses biológicos.

Como la petición estuvo pendiente 27 meses, USCIS resta ese tiempo a la edad biológica. El resultado: una edad CSPA de 19 años al 01/04/2028. Dado que el Cuadro A está vigente en abril de 2028, el visado se considera disponible en esa fecha, y el I-485 ya presentado satisface el requisito de "tratado de adquirir".

Incluso si la Tabla A retrocede al mes siguiente, la edad del niño se bloquea el 04/01/2028, y el I-485 pendiente sigue siendo válido hasta la adjudicación. Sin embargo, si la Tabla A no estuviera actualizada en el momento de la aprobación de la petición I-526E, entonces si USCIS aplica su política utilizando el boletín de visados después de la aprobación de la petición I-526E, entonces el niño podría tener alrededor de 2 años antes de que pudiera envejecer.

Desglose paso a paso:

Respuestas rápidas a las preguntas más frecuentes

¿Ayuda la nueva política a los niños EB-5 utilizando el Gráfico B?

No. La carta B le permite presentar la solicitud y, por lo tanto, cumple los requisitos de "solicitud de adquisición", pero la edad siempre se computa a partir de la carta A (y sólo en el caso de que se apruebe la solicitud o en el mes en que esté vigente la carta A, según la política del USCIS).

Si presentamos el I-485 en el Cuadro B antes del 15 de agosto de 2025, ¿nos quedamos con la antigua norma, más flexible?

USCIS dice que continuará aplicando el enfoque de la política del 14 de febrero de 2023 a las solicitudes del AOS pendientes antes del 15 de agosto de 2025 que se basaron en ella, pero la Tabla A es la regla para las nuevas presentaciones. Eso puede significar que la Tabla B puede ser utilizada por los inversores, ya sea en la fecha en que el I-485 fue presentado o en la fecha del primer boletín de visados que muestra la disponibilidad en la Tabla B después de que el I-526/I-526E sea aprobado.

¿Pueden salvarnos las "circunstancias extraordinarias" si se nos ha pasado el plazo de un año?

Posiblemente. O. Vázquez y el memorando del USCIS mantienen esa puerta abierta cuando los retrasos fueron ajenos a la voluntad del menor y el retraso global fue razonable. Los hechos importan.

¿Existe ahora una vía para impugnar la norma "later-of" del USCIS?

Hay un argumento legal más fuerte post-Loper Bright porque los tribunales ya no se aferran reflexivamente a las interpretaciones de las agencias de estatutos ambiguos. Eso no garantiza el éxito, pero cambia significativamente la postura. Además, USCIS no ha promulgado reglamentos a través de la notificación y comentario (que era parte de la reclamación hecha en el Demanda de IIUSA contra la política de sostenimiento del USCIS).

Lo que las familias EB-5 deben hacer realmente

USCIS ha estandarizado el desencadenante CSPA en la Tabla A y dice que la instantánea de edad viene más tarde, que es después de la aprobación de la petición y sólo cuando las Fechas de Acción Final del Boletín de Visados muestran actual. Para los inversores EB-5, el efecto práctico depende de su calendario:

• Si su I-526E ya está aprobado y la Tabla A está al día, si es elegible para ajustar el estatus presente el I-485 ahora. Ese es el camino más fuerte a una edad CSPA bloqueado.
• Si usted es elegible para la presentación concurrente, tratar el I-485 como una póliza de seguro para "buscados para adquirir", y potencialmente no una garantía de protección de edad. Su hijo todavía puede estar expuesto a la retrogresión antes de que la matemática de edad puede incluso suceder.
• Si su hijo está cerca de los 21 años, modele la fecha exacta-matemática bajo múltiples vías del Boletín de Visados, y luego decida si presentar la solicitud ahora, esperar la aprobación, o prepararse para litigar si la única razón para envejecer es la secuenciación de la agencia.

En términos más generales, el estatuto se diseñó para evitar que los niños salieran perdiendo porque el gobierno se moviera con lentitud; la política sigue retrasando el momento que cuenta. En Chevron Ahora, esa tensión ya no es un debate teórico en las facultades de Derecho, sino una cuestión que los tribunales pueden decidir en directo.