Memo over nieuwe statusaanpassingen van USCIS: Waarom de jurisprudentie van het Agentschap niet past in het moderne wettelijke kader
22 mei 2026 | Door Michael A. Harris
USCIS aangekondigd vandaag dat het een beleidsnotitie die statusaanpassing probeert te herdefiniëren als een buitengewone uitzondering op consulaire behandeling. De memo stelt dat statuswijziging onder INA §245 “een kwestie van discretie en administratieve gratie” is en “een buitengewone tegemoetkoming” die een aanvrager toelaat om de gewone procedure voor een immigrantenvisum te vermijden via een Amerikaans consulaat in het buitenland. De openbare aankondiging bij de memo gaat verder en stelt dat niet-immigranten in de Verenigde Staten die een green card willen, over het algemeen naar het buitenland moeten terugkeren om een aanvraag in te dienen, behalve in “buitengewone omstandigheden”.”
Die omkadering is belangrijk omdat de aanpassing van de status geen gemakzuchtige regelgeving of achterpoortje in het beleid is. Het is een wettelijk mechanisme dat door het Congres is gecreëerd. INA §245(a), 8 U.S.C. §1255(a), geeft de Secretary of Homeland Security de mogelijkheid om de status aan te passen van een in aanmerking komende aanvrager die geïnspecteerd werd en toegelaten of voorwaardelijk vrijgelaten werd in de Verenigde Staten, in aanmerking komt voor een immigrantenvisum, onmiddellijk over een immigrantenvisum beschikt en toelaatbaar is voor permanent verblijf. Het statuut gebruikt discretionaire taal, maar legt ook een legaal binnenlands pad naar permanent verblijf vast.
De vraag is dus niet of aanpassing van de status discretionair is. In veel categorieën is dat zo. De vraag is of USCIS die discretionaire bevoegdheid mag gebruiken om een algemeen vermoeden tegen aanpassing te creëren voor mensen die anderszins rechtmatig aanwezig zijn en in aanmerking komen om formulier I-485 in te dienen. Op die vraag staat de memo veel zwakker. Veel van de jurisprudentie waarop USCIS zich baseert, heeft betrekking op aanvragers in deportatie- of uitzettingsprocedures, aanvragers met strafrechtelijke of fraudezaken, aanvragers die langer zijn gebleven of hun status hebben geschonden, aanvragers die heropening zoeken na oude deportatiebevelen, of zaken over rechterlijke toetsing. Deze zaken zijn niet goed te vergelijken met een moderne aanvrager die zijn legale nietimmigratiestatus behoudt en een aanpassing aanvraagt via een traject dat het Congres uitdrukkelijk heeft gecreëerd.
De centrale theorie van de memo
Het argument van de memo begint met een correcte maar onvolledige premisse. USCIS benadrukt dat aanpassing van de status discretionair is en dat een aanvrager de last draagt om aan te tonen dat de discretionaire bevoegdheid gunstig moet worden uitgeoefend. De memo haalt INA §245(a) aan en baseert zich sterk op beslissingen die aanpassing omschrijven als “administratieve gratie” of “buitengewone tegemoetkoming”.”
De memo gaat vervolgens over van discretie naar een bredere beleidsclaim. USCIS stelt dat van niet-immigranten en voorwaardelijk vrijgestelden over het algemeen wordt verwacht dat ze de Verenigde Staten verlaten wanneer het doel van hun toelating of voorwaardelijke vrijlating is afgelopen. Wanneer deze personen in de Verenigde Staten blijven en om aanpassing vragen, kunnen ze in strijd met de verwachtingen van het Congres handelen, vooral wanneer consulaire behandeling beschikbaar was. De memo instrueert ambtenaren dat, wanneer consulaire behandeling beschikbaar is, ze aanpassing moeten beschouwen als een buitengewone discretionaire tegemoetkoming en een daad van administratieve gratie.
Dat is de belangrijkste stap. USCIS zegt niet alleen dat ambtenaren rekening moeten houden met fraude, ongeoorloofde tewerkstelling, criminele antecedenten of andere negatieve feiten. USCIS lijkt te suggereren dat het gebruik van aanpassing zelf kan worden afgekeurd wanneer consulaire behandeling beschikbaar is. Als dit ruim wordt toegepast, zou dat het aanpassingskader veranderen van een wettelijke optie in een remedie die alleen in uitzonderlijke gevallen beschikbaar is.
De wet zegt niet dat aanpassing alleen mogelijk is in buitengewone omstandigheden
INA §245(a) zegt niet dat aanpassing alleen kan worden toegestaan wanneer consulaire behandeling niet beschikbaar is. Het vereist niet dat een aanvrager buitengewone omstandigheden bewijst. Het maakt de beschikbaarheid van consulaire behandeling niet tot een wettelijke belemmering. In plaats daarvan staat het aanpassing toe wanneer de aanvrager voldoet aan de wettelijke vereisten en discretie verdient, waar discretie van toepassing is.
Het Congres heeft ook specifieke beperkingen op aanpassingen vastgelegd in INA §245(c), 8 U.S.C. §1255(c). Deze beperkingen zijn van toepassing op categorieën zoals bemanningsleden, bepaalde aanvragers die zonder vergunning hebben gewerkt, aanvragers die hun wettelijke status niet hebben gehandhaafd, bepaalde personen die zijn vrijgesteld van de visumplicht, bepaalde S-niet-immigranten, op arbeid gebaseerde aanvragers die geen wettelijke niet-immigrantenstatus hebben en op arbeid gebaseerde aanvragers die ongeoorloofd werk hebben verricht of anderszins de voorwaarden van een niet-immigrantenvisum hebben geschonden. De memo citeert deze wettelijke structuur, inclusief de belangrijke zin dat §245(c)(2) “onderworpen is aan onderafdeling (k)”.”
Die wettelijke structuur is cruciaal. Het Congres wist hoe het de aanpassing moest beperken. Het heeft specifieke categorieën van aanvragers geïdentificeerd die zijn uitgesloten en specifieke uitzonderingen op die uitsluitingen. Als het Congres van plan was om de meeste aanvragers te verplichten tot consulaire behandeling tenzij ze buitengewone omstandigheden konden bewijzen, dan had het dat kunnen zeggen. Dat deed het niet.
Wettige nietimmigratiestatus
De brede bewoordingen van de memo zijn vooral problematisch wanneer ze worden toegepast op aanvragers die de status van legale nonimmigrant behouden. Een persoon in een geldige H-1B, L-1, O-1, E-2, F-1, J-1, TN, of een andere classificatie kan zich aan de toelatingsvoorwaarden hebben gehouden, alleen hebben gewerkt wanneer dat was toegestaan, een verkeerde voorstelling van zaken hebben vermeden en pas een aanvraag voor aanpassing hebben ingediend nadat hij volgens de wet in aanmerking kwam. Het behandelen van een dergelijke aanvrager als iemand die alleen maar nadelig heeft gehandeld door formulier I-485 in te dienen, zou moeilijk te verenigen zijn met INA §245.
Dit is het duidelijkst in categorieën met twee bedoelingen. De immigratiewet- en regelgeving erkent al lang dat bepaalde niet-immigranten een tijdelijk statuut kunnen hebben terwijl ze een permanent verblijf nastreven. H-1B en L-1 classificaties zijn de klassieke voorbeelden. De memo zelf erkent dat het aanvragen van een statuswijziging niet onverenigbaar is met het behouden van een nonimmigrantenstatus met dubbele intentie. Die erkenning weerlegt elke algemene theorie dat het nastreven van een permanent verblijf inherent onverenigbaar is met een legaal tijdelijk statuut.
Hetzelfde geldt, zij het met meer feitelijke nuance, voor andere classificaties. In categorieën zonder dubbele intentie, zoals B-1/B-2 of F-1, kan USCIS onderzoeken of de aanvrager de intentie verkeerd heeft voorgesteld op het moment van de visumaanvraag of toelating. Dat is een legitiem onderzoek. Maar dat is iets anders dan zeggen dat alle aanvragen tot aanpassing door tijdelijke nietimmigranten vermoedelijk verdacht zijn. Een legale nietimmigrant kan na binnenkomst een verandering in omstandigheden ervaren, in aanmerking komen voor een immigrantencategorie en een aanpassing aanvragen op een manier die de wet toestaat.
Het Congres heeft herhaaldelijk toestemming gegeven voor aanpassing in gewone, niet buitengewone, situaties
De brede theorie van de memo is ook moeilijk te verenigen met de vele specifieke aanpassingsbepalingen die het Congres heeft vastgesteld. Aanpassing is niet één enkele enge uitzondering. Het is een centraal onderdeel van het immigratiesysteem.
K-1 verloofde(e) visa zijn een van de duidelijkste voorbeelden. Een K-1 begunstigde komt de Verenigde Staten binnen om binnen 90 dagen te trouwen met de Amerikaanse staatsburger die het verzoek indient en om vervolgens een aanpassing van de status na te streven. INA §214(d), 8 U.S.C. §1184(d), regelt het kader van de fiancé(e)-aanvraag. INA §245(d), 8 U.S.C. §1255(d), beperkt aanpassing voor K-komers door aanpassing via het huwelijk met de oorspronkelijke Amerikaanse staatsburger te vereisen. Dat systeem is enkel zinvol omdat het Congres aanpassingen in het binnenland beschouwde als de normale volgende stap na K-1 binnenkomst en huwelijk. Een K-1 echtgeno(o)t(e) die formulier I-485 indient ontwijkt de wettelijke procedure niet. De echtgeno(o)t(e) vult het aan.
Aanpassing op basis van werk toont ook aan dat het Congres verwachtte dat veel aanvragers zich binnen de Verenigde Staten zouden aanpassen. INA §245(k), 8 U.S.C. §1255(k), staat veel mensen toe zich aan te passen binnen de Verenigde Staten. EB-1, EB-2, EB-3, en EB-5 aanvragers om zich aan te passen ondanks beperkte periodes van ongeoorloofd werk, het niet behouden van de status of andere statusovertredingen, zolang de totale periode na de laatste legale toelating de wettelijke limiet niet overschrijdt. Artikel 245(k) is geen kleinigheid. Het is het oordeel van het Congres dat bepaalde aanvragers op basis van tewerkstelling in aanmerking moeten blijven komen voor aanpassing ondanks beperkte overtredingen.
EB-5 investeerders hebben een extra argument na de EB-5 Reform and Integrity Act van 2022. INA §245(n), 8 U.S.C. §1255(n), bepaalt dat indien goedkeuring van een EB-5 aanvraag krachtens INA §203(b)(5) een visum onmiddellijk beschikbaar zou maken, de aanpassingsaanvraag van de investeerder “wordt geacht naar behoren te zijn ingediend”, ongeacht of deze gelijktijdig met of na de visumaanvraag wordt ingediend. Deze formulering gaat rechtstreeks uit van gelijktijdige indiening van EB-5-aanpassingsaanvragen. USCIS mag nog steeds de ontvankelijkheid, ontvankelijkheid en discretie toetsen, maar mag gelijktijdige EB-5 aanpassing niet als een nadelige factor behandelen wanneer het Congres uitdrukkelijk heeft bepaald dat de indiening correct is.
Andere categorieën wijzen in dezelfde richting. Naaste familieleden van Amerikaanse burgers krijgen een speciale behandeling onder INA §245(c). VAWA self-petitioners, Special Immigrant Juveniles onder INA §245(h), T visumhouders onder INA §245(l), U visumhouders onder INA §245(m), asylees onder INA §209(b), en vluchtelingen onder INA §209(a) hebben allemaal categorie-specifieke aanpassingskaders. Deze wettelijke regelingen tonen aan dat het Congres herhaaldelijk aanpassingen heeft gebruikt als een weloverwogen mechanisme om permanent verblijf in de Verenigde Staten te verlenen.
De door USCIS aangehaalde zaken ondersteunen geen algemeen vermoeden tegen aanpassing
De memo baseert zich op een lange lijst van administratieve en federale zaken. De zaken omvatten Kwestie Blas, Kwestie Tanahan, Chen tegen Foley, Jain tegen INS, Kim v. Meese, Patel tegen INS, Mamoka tegen INS, Wing Ding Chan tegen INS, Rashtabadi tegen INS, Howell tegen INS, Eide-Kahayon tegen INS, Lee tegen USCIS, en andere. De memo gebruikt deze zaken om de stelling te ondersteunen dat aanpassing discretionair en buitengewoon is en niet bedoeld om de consulaire behandeling te vervangen.
Het probleem is niet dat deze zaken irrelevant zijn. Het probleem is dat USCIS ze buiten hun feiten lijkt te rekken. Veel van de zaken ontstonden in deportatie- of uitzettingsprocedures. In veel gevallen ging het om aanvragers met een ongunstige immigratiegeschiedenis, een strafblad, problemen met voorbedachte rade, ongeoorloofde tewerkstelling, fraudeproblemen of pogingen om langlopende procedures te heropenen. Deze feiten staan ver af van een legale nonimmigrant die zijn status heeft behouden en een aanpassing heeft aangevraagd onder een huidige wettelijke categorie.
Kwestie Blas is de centrale autoriteit van de memo. Het was een zaak uit het deportatietijdperk over aanpassing voor een immigratierechter en de uitoefening van discretie in die context. Kwestie Tanahan is een andere oudere BIA-beslissing over het in aanmerking komen voor aanpassing en het principe dat aanpassing de gewone consulaire behandeling niet mag vervangen. Deze zaken kunnen een discretionaire toetsing ondersteunen wanneer de feiten dit rechtvaardigen, maar ze creëren geen wettelijk vermoeden tegen aanpassing voor legale aanvragers.
De ongepubliceerde uitspraken die USCIS aanhaalt voegen niet veel toe. In Zaak Francisco Benitez, De verweerder bevond zich in een uitzettingsprocedure en verzocht om aanpassing op grond van §245(i). De BIA bevestigde de discretionaire weigering vanwege een aanzienlijk DUI-verleden, waaronder recente veroordelingen, ondanks gunstige omstandigheden zoals langdurig verblijf, familiebanden, kinderen die Amerikaans staatsburger zijn, werkverleden, kerkbezoek en ontbering. Die zaak ondersteunt de onopvallende stelling dat herhaald crimineel gedrag een discretionaire weigering kan rechtvaardigen. Het ondersteunt niet het afwijzen van aanpassing door volgzame legale nonimmigranten.
In Kwestie van Ruzdi Krkuti, verzocht de verweerder om heropening bijna 24 jaar na een bedongen uitzettingsbevel, gedeeltelijk om aanpassing na te streven. De BIA weigerde de heropening als te laat, vond geen billijke uitstelregeling, vond geen prima facie geschiktheid voor aanpassing omdat er niet onmiddellijk een visum beschikbaar was, en verwees alleen naar het land van verwijdering omdat Joegoslavië niet langer bestond. De “buitengewone tegemoetkoming” stond in een voetnoot. Dat is geen afwijzing ten gronde van een hangende I-485, en het is een zwakke ondersteuning voor een breed beleid tegen aanpassing.
Verscheidene federale zaken die USCIS aanhaalt, kunnen ook het best worden begrepen als ongunstige feiten of procedurele zaken. Jain tegen INS betrokken voorbedachte rade na binnenkomst als niet-immigrant. Kim v. Meese betrof een aan investeerders gerelateerde aanpassingszaak uit het pre-moderne EB-5 tijdperk en vóór het op arbeid gebaseerde preferentiesysteem van 1990 en de RIA van 2022. Howell tegen INS betrof rechterlijke toetsing en de mogelijkheid van hernieuwde aanpassing in uitzettingsprocedures. Eide-Kahayon tegen INS betrokken heropening en ongunstig immigratieverleden. Patel tegen Garland is een rechtszaak van het Hooggerechtshof over de herzienbaarheid van feitelijke bevindingen die ten grondslag liggen aan de afwijzing van discretionaire maatregelen. Deze zaken kunnen USCIS helpen bij het verdedigen van discretionaire bevoegdheid en toetsbaarheid, maar ze geven geen antwoord op de vraag of USCIS rechtmatig gebruik van aanpassing mag behandelen als een negatieve factor.
Andere aangehaalde zaken zijn geen aanpassingszaken van enige betekenis. Kucana v. Holder betreft rechterlijke toetsing van moties tot heropening. Santos-Zacaria tegen Garland heeft betrekking op uitputting en regels voor het verwerken van claims. Kwestie van Marin en Kwestie Mendez-Moralez zijn discretionaire-relief afwegingszaken, geen gewone I-485 zaken. Kwestie van Castillo-Perez en Verenigde Staten tegen Francioso betrekking hebben op goed zedelijk gedrag in andere contexten. Deze autoriteiten ondersteunen algemene stellingen over discretie, zedelijkheid en herzienbaarheid. Ze ondersteunen geen nieuwe wettelijke voorkeur tegen aanpassing.
De jurisprudentie ondersteunt daarom een beperktere stelling dan de memo suggereert. USCIS mag negatieve feiten afwegen en een aanpassing weigeren wanneer de aanvrager geen gunstige beoordeling verdient. Hieruit volgt niet dat een rechtmatige aanvrager buitengewone omstandigheden moet bewijzen alleen omdat consulaire behandeling beschikbaar was.
Het gevaar is dat discretie een nieuwe toelatingsregel wordt
In een discretionaire legale analyse wordt gevraagd of de positieve factoren van de aanvrager zwaarder wegen dan de negatieve factoren. Deze analyse kan familiebanden, arbeidsverleden, naleving van de immigratiewetgeving, humanitaire overwegingen, criminele antecedenten, fraude, ongeoorloofde tewerkstelling, eerdere immigratieovertredingen en andere relevante feiten omvatten. USCIS's eigen memo stelt dat ambtenaren de totaliteit van de omstandigheden in overweging moeten nemen en discretionaire afwijzingen schriftelijk moeten toelichten.
Een ander probleem ontstaat als USCIS de memo gebruikt om een quasi-regel te creëren dat een aanpassing moet worden geweigerd tenzij de aanvrager buitengewone omstandigheden aantoont. Dat zou discretie omzetten in een nieuwe drempelvereiste. Het zou ook leiden tot spanning met meerdere wettelijke bepalingen, waaronder INA §245(a), §245(d), §245(k) en §245(n).
Dit onderscheid is belangrijk voor rechtszaken. Als USCIS een aanvraag afwijst omdat de aanvrager fraude heeft gepleegd, ongeoorloofd werk heeft verricht waarvoor de wet geen toestemming heeft verleend, zijn status niet heeft gehandhaafd zonder bescherming of een ernstig strafblad heeft, kan het agentschap een verdedigbare discretionaire basis hebben. Maar als USCIS een aanvraag voornamelijk afwijst omdat de aanvrager kiest voor aanpassing in plaats van consulaire behandeling, ook al staat het Congres aanpassing toe, dan kan de afwijzing kwetsbaar zijn als strijdig met de wet of willekeurig en onvoorspelbaar onder de Administrative Procedure Act, 5 U.S.C. §706.
De sterkste lezing van de memo is ook de engste
De memo is het best verdedigbaar als hij in enge zin wordt gelezen. Op die manier herinnert USCIS de ambtenaren eraan dat aanpassingen in veel categorieën discretionair zijn, dat ongunstige feiten van belang zijn en dat een weigering moet uitleggen waarom negatieve factoren zwaarder wegen dan positieve gelijkheden. Die benadering is in overeenstemming met de wet en met de al lang bestaande discretionaire beoordeling.
Het memo is het meest kwetsbaar als het ruim wordt geïnterpreteerd. Volgens die interpretatie kondigt USCIS aan dat een aanpassing over het algemeen moet worden geweigerd tenzij buitengewone omstandigheden het vermijden van consulaire behandeling rechtvaardigen. Die benadering is moeilijk in overeenstemming te brengen met de wettekst en met het feit dat het Congres herhaaldelijk aanpassingsroutes heeft gecreëerd.
De openbare aankondiging van USCIS wekt extra bezorgdheid omdat ze stelt dat een niet-immigrant in de Verenigde Staten die een green card wil “moet terugkeren” naar het buitenland om een aanvraag in te dienen, behalve in buitengewone omstandigheden. Die verklaring is ruimer dan INA §245 en ruimer dan veel van de zaken die in de memo worden aangehaald. Ze dreigt ook ambtenaren te misleiden door hen te laten denken dat aanpassing niet gewenst is, zelfs wanneer het Congres het specifiek heeft toegestaan.
Praktische implicaties voor aanvragers
Aanvragers moeten ervan uitgaan dat discretionaire beoordeling mogelijk meer zoekwerk wordt. Aanpassingsaanvragen moeten worden voorbereid als juridische documenten, niet alleen als formulierenpakketten. Een degelijke aanvraag moet de wettige toelating of voorwaardelijke vrijlating, het behoud van de status, de naleving van de werkvergunningen, de naleving van de belastingwetgeving, de afwezigheid van fraude of een verkeerde voorstelling van zaken, familie- en gemeenschapsbanden, humanitaire overwegingen en de samenhang tussen eerdere visumaanvragen, binnenkomsten en later gedrag aantonen.
Werkzoekenden moeten INA §245(k) behandelen wanneer dit relevant is. EB-5 investeerders moeten overwegen om INA §245(n) en de wettelijke toelating voor gelijktijdige aanvraag te bespreken. K-1 echtgenoten moeten duidelijk maken dat aanpassing de wettelijk voorziene stap is na K-1 binnenkomst en huwelijk met de Amerikaanse staatsburger. Aanvragers in niet-dual-intent classificaties moeten voorbereid zijn om timing, gewijzigde omstandigheden en consistentie met eerdere verklaringen uit te leggen aan consulaire en grensbeambten.
Het doel is niet om de veronderstelling van USCIS te aanvaarden dat elke aanvrager van een aanpassing buitengewone omstandigheden moet aantonen. Het doel is om een dossier op te bouwen waaruit blijkt dat de aanvrager in aanmerking komt, ontvankelijk is en een gunstige beoordeling verdient volgens de wet zoals het Congres die heeft opgesteld.
Wat gebeurt er nu?
USCIS kan nadelige feiten in overweging nemen bij de beoordeling van aanpassingen. Het kan een aanpassing weigeren wanneer fraude, crimineel gedrag, ongeoorloofde tewerkstelling, statusschendingen of andere negatieve factoren zwaarder wegen dan de voordelen. Maar de algemene suggestie in de memo dat aanpassing over het algemeen een buitengewoon alternatief is voor consulaire behandeling, wordt niet goed onderbouwd wanneer ze wordt toegepast op legale nietimmigranten en andere aanvragers die gebruik maken van door het Congres toegestane aanpassingstrajecten.
De jurisprudentie die USCIS aanhaalt, is grotendeels afkomstig van verwijderingsprocedures, negatieve feiten, heropeningszaken en herzienbaarheidszaken. Daaruit blijkt niet dat een persoon die zijn legale status behoudt, voldoet aan de toelatingsvoorwaarden en een aanvraag indient onder INA §245, moet worden afgewezen enkel en alleen omdat ook consulaire behandeling mogelijk was. Aanpassing van de status is in veel gevallen discretionair, maar het is ook wettelijk bepaald. Het Congres creëerde het, beperkte het en behield het herhaaldelijk voor gewoon gebruik in bepaalde categorieën.
Onze FAQ hieronder behandelt hoe de memo van toepassing kan zijn op specifieke categorieën, waaronder K-1 verloofden, directe familieleden, EB-1, EB-2, EB-3, EB-5, F-1 studenten, B-1/B-2 bezoekers, voorwaardelijk vrijgelatenen en aanvragers van humanitaire aanpassingen.




















