1er septembre 2025 | Par Michael A. Harris

Les investisseurs EB-5 se trouvent dans une situation très particulière. Les trois "réservés" (set-aside) Visa d'investisseur EB-5 sont actuellement "en cours" dans le tableau des dates d'action finale du Bulletin des visas ("tableau A"), ce qui peut amener les familles à penser que la loi sur la protection du statut de l'enfant (Child Status Protection Act, CSPA) ne peut pas les surprendre. En dehors de l'EB-5, en revanche, la plupart des files d'attente basées sur l'emploi sont en souffrance (à l'exception partielle de l'EB-1 pour les ressortissants de pays autres que la Chine et l'Inde). Cette asymétrie crée un problème propre à l'EB-5 : les familles peuvent opter pour un dépôt simultané (I-526E + I-485) et penser qu'elles ont protégé un enfant de près de 21 ans - pour apprendre plus tard que l'âge n'est peut-être pas fixé à la date de dépôt de la demande I-485.

L'USCIS 8 août 2025, mise à jour de la politique accentue ce risque. J'explique ci-dessous ce que la mise à jour change réellement, ce qu'elle ne change pas et comment les familles EB-5 doivent s'organiser. (Nous publierons un article séparé sur l'impact de cette mise à jour sur les autres catégories EB).

Pourquoi l'USCIS a changé le règlement de l'ACPS et ce qu'il dit maintenant

Avant de débattre de la stratégie, il convient de comprendre l'objectif déclaré du gouvernement. L'USCIS annoncée il a mis à jour le Policy Manual "pour préciser qu'un visa devient disponible aux fins du calcul de l'âge de l'ACPS sur la base du tableau des dates d'action finale du Bulletin des visas du Département d'État", à compter du 15 août 2025 (avec un traitement transitoire pour les dossiers d'ajustement déposés plus tôt). Selon l'USCIS, l'objectif est de s'aligner sur le Département d'État afin que tout le monde utilise le même tableau pour le calcul de l'âge de l'ACPS.

le Manuel de politique générale indique désormais aux agents que, pour les cas d'ajustement fondés sur la famille et l'emploi, deux éléments définissent la date de "disponibilité du visa" de l'ACPS :

• (1) la date d'approbation de la pétition, et
• (2) le premier jour d'un mois où les dates d'action finale du Bulletin des visas (tableau A) indiquent que le dossier est en cours.

L'USCIS utilise la dernière de ces deux dates pour calculer l'âge. Le manuel rappelle également que la date de dépôt de la demande I-485 n'a pas d'importance pour le calcul de l'âge lui-même : "Bien qu'un étranger doive déposer une demande d'ajustement ou chercher à obtenir le statut de résident permanent légal (LPR) pour être considéré comme un enfant aux fins de l'ACPS, la date à laquelle l'étranger dépose une demande d'ajustement du statut n'est pas pertinente pour le calcul de l'âge aux fins de l'ACPS".

L'USCIS précise en outre que, bien que vous puissiez toujours déposer une demande I-485 anticipée pendant les mois où le tableau B (dates de dépôt) est autorisé, l'âge de l'ACPS est toujours calculé sur la base du tableau A ; et le dépôt sur la base du tableau B peut toujours satisfaire à l'exigence d'un an de "recherche d'acquisition", mais il ne fixe pas l'âge de l'enfant.

Comment l'ACPS fonctionne-t-elle réellement dans le cadre de l'EB-5 et où les familles font-elles des erreurs ?

La protection de l'ACPS pour les produits dérivés fondés sur l'emploi nécessite une méthode en deux étapes :

• Étape 1 - Calcul de l'âge. À la date de disponibilité du visa, l'USCIS prend l'âge biologique de l'enfant et soustrait la période d'attente de la demande (du dépôt à l'approbation) pour obtenir l'âge de l'ACPS. Si ce chiffre est inférieur à 21 ans, vous avez franchi le premier obstacle.
• Étape 2 - Recherche d'une acquisition. L'enfant doit entreprendre une démarche qualifiante dans l'année qui suit la disponibilité du visa - déposer le formulaire I-485, soumettre le formulaire DS-260, payer les frais de visa IV ou déposer le formulaire I-824 (des exceptions limitées liées à des circonstances extraordinaires subsistent).

Là où les familles se trompent, c'est en pensant qu'un dépôt anticipé de la demande I-485 "gèle" l'âge. Ce n'est pas le cas. Déposer une demande anticipée fait répondre à l'exigence de "chercher à acquérir", mais selon la politique actuelle, l'USCIS ne fera pas le calcul de détermination de l'âge qui bloque l'âge jusqu'à ce que la pétition soit approuvée. et l'arrivée d'un mois courant Chart-A, selon ce qui arrive le plus tard. D'où la question suivante : L'USCIS utilisera-t-il le Bulletin des visas du mois au cours duquel le formulaire I-485 a été envoyé ? classéou le mois après la demande I-526/I-526E est approuvée ? La politique de l'USCIS n'est pas spécifique et l'ACPS ne prévoit pas explicitement d'exigence.

Ce que dit réellement l'ACPS

La partie régissant l'ACPS est la suivante Section 203(h) de l'INAqui a été mis en œuvre par l'article 3 de l'ACPS et qui stipule :

§3. TRAITEMENT DE CERTAINS FILS ET FILLES NON MARIÉS CHERCHANT À OBTENIR LE STATUT DE MEMBRE DE LA FAMILLE, BASÉ SUR L'EMPLOIET LES IMMIGRÉS ISSUS DE LA DIVERSITÉ.

L'article 203 de la loi sur l'immigration et la nationalité (8 U.S.C. 1153) est modifié par l'ajout, à la fin, de ce qui suit :

(h) Règles permettant de déterminer si certains étrangers sont des enfants

(1) En général. Aux fins des paragraphes (a)(2)(A) et (d), déterminer si l'étranger remplit la condition d'âge dans la question précédant le sous-paragraphe (A) de la section 1101(b)(1) du présent titre est effectuée en utilisant-

(A) les l'âge de l'étranger à la date sur lequel un immigrant le numéro de visa devient disponible pour cet étranger (ou, dans le cas du paragraphe (d), la date à laquelle un numéro de visa d'immigrant est devenu disponible pour le parent de l'étranger), mais seulement si l'étranger a cherché à acquérir le statut d'étranger légalement admis à la résidence permanente dans un délai d'un an à compter de cette disponibilité ; réduit de

(B) le nombre de jours de la période au cours de laquelle le taux d'intérêt applicable pétition décrite au paragraphe 2 était en cours.

(C'est nous qui soulignons).

Le texte ci-dessus indique que la détermination de l'âge se fait sur la base de l'âge de l'enfant à la date à laquelle "un numéro de visa d'immigrant devient disponible", diminué du nombre de jours pendant lesquels la "pétition" (c'est-à-dire la pétition I-526/I-526E, et non la "demande" I-485) était en suspens. La loi ne pas prendre en compte les scénarios dans lesquels la pétition et la demande ont été déposées simultanément, ou concurremment, lorsqu'un "numéro de visa d'immigrant" est déjà "disponible" au moment du dépôt d'une demande I-485. (Remarque : l'ACPS stipule uniquement que le dépôt d'une demande d'immigration d'un membre de la famille immédiate bloque l'âge de l'enfant). À l'heure actuelle, toutes les pétitions I-526/I-526E déposées au titre d'une catégorie réservée (c'est-à-dire zone à fort taux de chômage (HUA), zone rurale ou infrastructure) peuvent être déposées en même temps qu'une demande I-485 par les enfants éligibles des investisseurs EB-5.

Pourquoi la situation est potentiellement risquée pour l'EB-5 à l'heure actuelle (après et avant l'EIR)

Lorsque le tableau A est confortablement à jour, comme l'ont été les réserves pendant plusieurs années après l'ARI, il est tentant de penser que les questions relatives à l'ACPS sont théoriques. Mais l'EB-5 a toujours été confronté à des changements soudains dans le Bulletin des visas. Si le tableau A rétrograde par la suite, un dossier déposé simultanément peut être bloqué si l'USCIS applique sa politique comme suit :

• L'enfant a rencontré "cherché à acquérir" (en déposant le formulaire I-485 de manière anticipée), mais
• L'âge n'est toujours pas calculé avant l'approbation du formulaire I-526E et le mois suivant, lorsque le tableau A est à nouveau à jour.
• Si cette date ultérieure donne 21+ après soustraction de la seule période d'attente de l'I-526E, l'enfant atteint l'âge de la majorité.
  USCIS

Pour les investisseurs pré-ARIA déjà habitués à la volatilité du graphique A, la mise à jour officialise également la réalité qu'ils ont vécue. Le tableau B est utile pour le dépôt des demandes mais n'est pas pertinent pour le calcul de l'âge car l'USCIS a déclaré que le tableau A régit à la fois le calcul et la fenêtre d'un an.

La question juridique non résolue : Loi ou politique

Voici la dure vérité : la loi et la politique ne s'accordent pas parfaitement. L'article 203(h)(1) de l'INA stipule que l'âge de l'enfant est déterminé "à la date à laquelle un numéro de visa d'immigrant devient disponible", à condition de chercher à l'acquérir dans un délai d'un an. Le Congrès n'a pas précisé que cette date dépendait de l'approbation de la demande, et il n'a pas dit qu'un formulaire I-485 déposé à l'avance ne pouvait jamais être la date effective à laquelle un visa est disponible.

L'USCIS, en revanche, définit dans sa politique en ligne (et non dans les règlements de notification et de commentaire) qu'un "visa devient disponible" pour les cas d'ajustement à la date la plus tardive entre l'approbation et le mois courant de la carte A, et déclare catégoriquement que la date de dépôt de la demande I-485 n'a pas d'incidence sur le calcul de l'âge.

Pendant des années, les contestations des interprétations de l'ACPS par les agences se sont heurtées à des obstacles. Chevron déférence. Ce n'est plus le cas aujourd'hui. Dans l'affaire Loper Bright (28 juin 2024), la Cour suprême des États-Unis a supprimé l'arrêt Chevron, demandant aux tribunaux d'interpréter les lois de novo plutôt que de s'en remettre à l'avis de l'agence simplement parce que le texte est ambigu. Ce changement relance les arguments selon lesquels le texte et l'objectif de l'ACPS sont clairs, protéger les enfants contre les retards de l'agencene soutiennent pas la règle du "plus tard que".

D'un point de vue pragmatique, cela signifie que jusqu'à ce qu'un tribunal en décide autrement, les agents peuvent appliquer la règle du "plus tard" du manuel de politique de l'USCIS. Mais les familles peuvent maintenant avoir une position plus forte en cas de litige si un enfant vieillit uniquement parce que l'âge a été fixé à un mois après l'approbation plutôt qu'au premier mois de la charte en cours dans lequel la famille a réellement déposé sa demande (ou aurait pu le faire).

N'oubliez pas que, même dans le cadre actuel, la notion de "recherche d'acquisition" reste flexible : Les formulaires I-485, DS-260, les paiements de droits et le formulaire I-824 sont tous pris en compte, et il existe des circonstances extraordinaires (enracinées dans la loi sur l'immigration et la protection des réfugiés de l'Union européenne). Affaire O. Vazquez et les mémorandums de l'USCIS).

Deux calendriers EB-5 qui se ressemblent, mais qui se terminent de manière très différente

La date de référence de l'ACPS est essentielle pour l'analyse. Si cette date est précoce, l'enfant gagne généralement. Si elle est tardive, l'enfant est souvent perdant. La mise à jour de la politique choisit un instantané plus tardif que ne l'exige la loi.

Scénario A : dépôt simultané qui semble sûr (mais qui vieillit).

Supposons qu'un parent dépose un formulaire I-526E et qu'il dépose simultanément un formulaire I-485 le 01/01/2025. À cette date, l'enfant a 20 ans et le tableau A est à jour.

Le I-526E reste en suspens pendant 12 mois. Le 01/01/2026, l'USCIS approuve le I-526E. Mais à ce moment-là, le tableau A a régressé et les visas ne sont plus disponibles. L'USCIS ne calcule pas l'âge de l'ACPS à ce moment-là car les deux conditions (approbation + graphique A actuel) ne sont pas remplies.

La famille attend. Après 14 mois supplémentaires, le 03/01/2027, le tableau A redevient enfin d'actualité. L'USCIS applique alors la règle du "plus tard" : le visa est considéré comme disponible le 01/03/2027 (la date d'approbation ou le mois suivant de la carte A, selon la date la plus tardive). À cette date, l'enfant est biologiquement âgé de 22 ans et 2 mois.

L'USCIS soustrait les 12 mois d'attente de l'I-526E, ce qui donne un âge de 21 ans et 2 mois pour l'ACPS. L'enfant a vieilli. Même si le dépôt de la demande I-485 à l'âge de 20 ans satisfait à l'exigence de "chercher à acquérir", l'enfant n'a jamais bloqué l'âge parce que l'instantané a été retardé jusqu'à ce qu'il y ait rétrogression.

Ventilation étape par étape:

Je soutiens que l'USCIS aurait dû calculer l'âge en utilisant une formule différente. Selon une lecture simple de la loi, l'âge de l'enfant aurait dû être calculé au moment où le visa était "disponible", c'est-à-dire lorsque le formulaire I-485 a été déposé le 01/01/2025, parce qu'à cette date, le tableau A était à jour et le bulletin des visas indiquait une disponibilité immédiate. Si l'USCIS avait utilisé cet "instantané" antérieur, l'âge de l'enfant au regard de l'ACPS aurait été inférieur à 21 ans et la protection aurait été bloquée :

Scénario B. Le "tiercé" qui verrouille la protection.

Supposons qu'un parent dépose un formulaire I-526E et qu'il dépose simultanément (avec l'enfant) un formulaire I-485 le 01/01/2026. À cette date, l'enfant a 19 ans. La demande I-526E reste en suspens pendant 27 mois avant d'être approuvée. Le 04/01/2028, l'USCIS approuve le I-526E. L'enfant est alors âgé biologiquement de 21 ans et 3 mois.

Comme la demande a été pendante pendant 27 mois, l'USCIS soustrait cette période de l'âge biologique. Le résultat : un âge ACPS de 19 ans au 01/04/2028. Étant donné que le tableau A est à jour en avril 2028, le visa est considéré comme disponible à cette date et le formulaire I-485 déjà déposé satisfait à l'exigence de "chercher à acquérir".

Même si la carte A rétrograde le mois suivant, l'âge de l'enfant est bloqué au 01/04/2028, et le I-485 en attente reste valable jusqu'à la décision. Toutefois, si la carte A n'était pas à jour au moment de l'approbation de la demande I-526E, alors si l'USCIS applique sa politique en utilisant le bulletin de visa après l'approbation de la demande I-526E, l'enfant pourrait disposer d'environ deux ans avant d'atteindre l'âge limite.

Ventilation étape par étape:

Réponses rapides aux questions les plus fréquentes

La nouvelle politique aide-t-elle les enfants EB-5 en utilisant le tableau B ?

Non. Le tableau B vous permet toujours de déposer une demande et donc de satisfaire à la condition de "recherche d'acquisition", mais l'âge est toujours calculé sur la base du tableau A (et seulement à la date la plus tardive entre l'approbation et le mois courant du tableau A, sous réserve de la politique de l'USCIS).

Si nous avons déposé un dossier I-485 sur la base du tableau B avant le 15 août 2025, devons-nous conserver l'ancienne norme, plus souple ?

L'USCIS déclare qu'il continuera à appliquer l'approche politique du 14 février 2023 aux demandes d'AM en cours avant le 15 août 2025 qui s'appuyaient sur cette approche, mais que le tableau A est la règle pour les nouveaux dépôts. Cela peut signifier que le tableau B peut être utilisé par ces investisseurs soit à la date du dépôt de la demande I-485, soit à la date du premier bulletin de visa indiquant la disponibilité dans le tableau B après l'approbation de la demande I-526/I-526E.

Des "circonstances extraordinaires" peuvent-elles nous sauver si nous n'avons pas respecté le délai d'un an ?

C'est possible. O. Vazquez et le mémo de l'USCIS laissent cette porte ouverte lorsque les retards sont indépendants de la volonté de l'enfant et que le retard global est raisonnable. Les faits comptent.

Existe-t-il désormais un moyen de contester la règle du "plus tard" de l'USCIS ?

Il y a un argument juridique plus fort aprèsLoper Bright parce que les tribunaux ne s'en remettent plus par réflexe aux interprétations de lois ambiguës par les agences. Cela ne garantit pas le succès, mais cela change la situation de manière significative. En outre, l'USCIS n'a pas promulgué de règlements par voie d'avis et de commentaires (ce qui faisait partie de l'allégation faite dans le cadre de l'affaire des Procès de l'IIUSA contre la politique de soutien de l'USCIS).

Ce que les familles EB-5 devraient réellement faire

L'USCIS a normalisé le déclenchement de l'ACPS dans le tableau A et précise que l'instantané de l'âge intervient plus tard, c'est-à-dire après l'approbation de la demande et uniquement lorsque les dates d'action finales du Bulletin des visas sont à jour. Pour les investisseurs EB-5, l'effet pratique dépend de votre calendrier :

• Si votre I-526E est déjà approuvé et que le tableau A est à jour, si vous êtes éligible pour ajuster votre statut, déposez le I-485 maintenant. C'est le meilleur moyen d'obtenir un âge d'ACPS bloqué.
• Si vous avez le droit de déposer des demandes simultanées, considérez le formulaire I-485 comme une police d'assurance pour les personnes "en quête d'acquisition", et non comme une garantie de protection de l'âge. Votre enfant peut encore être exposé à une rétrogradation avant même que le calcul de l'âge ne puisse avoir lieu.
• Si votre enfant est proche de ses 21 ans, modélisez le calcul de la date exacte en fonction des différentes possibilités offertes par le Bulletin des visas, puis décidez de déposer votre demande maintenant, d'attendre l'approbation ou de vous préparer à plaider si la seule raison de l'expiration du délai est l'ordre établi par l'agence.

Plus généralement, la loi a été conçue pour éviter que les enfants ne soient perdus parce que le gouvernement agit lentement ; la politique prévoit encore des retards au moment même où cela compte. Avec Chevron Aujourd'hui, cette tension n'est plus un débat théorique dans les facultés de droit, c'est une question vivante que les tribunaux peuvent trancher.