15 kwietnia 2023 r. | Do Michael A. Harris

Miejmy nadzieję, że wkrótce USCIS będzie miał swoje zaplanowany Zaangażowanie interesariuszy EB-5. Wydarzenie było pierwotnie zaplanowane 20 marca 2023 r., ale nieoczekiwanie został przeniesiony na 25 kwietnia 2023 r. Jednym z tematów spotkania będą wymagania dotyczące utrzymania inwestycji przez inwestora-imigranta, który złożył formularz I-526 przed 15 marca 2022 r., oraz nowy wymóg wynikający z ustawy EB-5 Reform and Integrity Act of 2022 ("RIA"), zgodnie z którym należy oczekiwać, że kapitał pozostanie zainwestowany przez co najmniej dwa lata w przypadku osób, które złożyły formularz I-526 lub I-526E w dniu 15 marca 2022 r. lub później. Temat ten ma szczególne znaczenie dla inwestorzy EB-5 i interesariuszy z branży, ponieważ odnosi się do wymogu "ryzyka" i zgodności z wytycznymi polityki USCIS i może mieć potencjalnie znaczący wpływ na kwalifikowalność inwestora do otrzymania zielonej karty.

Strona program EB-5ustanowiony przez Kongres Stanów Zjednoczonych w 1990 r., od dawna stanowi atrakcyjną opcję dla zagranicznych inwestorów poszukujących drogi do uzyskania stałego pobytu w USA. Program umożliwia inwestorom uzyskanie zielonej karty poprzez zainwestowanie w nowe przedsiębiorstwo komercyjne ("NCE"), które tworzy miejsca pracy w Stanach Zjednoczonych. W ostatnich latach pojawiły się jednak obawy dotyczące zarządzania i integralności programu, co doprowadziło do wezwań do reformy, takich jak oddolny organizacje. RIA, uchwalona 15 marca 2022 r., wprowadziła znaczące zmiany w programie EB-5, w tym nowe przepisy dotyczące redeploymentu.

W kontekście programu EB-5, redeployment odnosi się do reinwestycji kapitału inwestora w nowy projekt lub inwestycję po tym, jak pierwotna inwestycja została spłacona, ukończona lub sprzedana. Proces ten pozwala inwestorowi utrzymać swoją inwestycję i spełnić wymagania programu dotyczące utrzymania inwestycji w amerykańskiej gospodarce.

Poważne odkrycie

W zeszłym roku, być może wcześniej niż ktokolwiek inny, odkryłem znaczące zmiany w Ustawie o Imigracji i Obywatelstwie (INA) wynikające z RIA, które mogą mieć znaczący wpływ na okres utrzymania, który wcześniej był wymagany przez okres warunkowy rezydenta. W konsekwencji wpływ ten może również drastycznie zmienić proces przeniesienia. Dokładnie analizując mapę drogową zmian wprowadzonych przez RIA do INA, byłem zszokowany, gdy zdałem sobie sprawę z powagi zmian wprowadzonych przez RIA do INA. Zmiany te obejmują:

1. Nowy okres inwestycji zgodnie z sekcją 203(b)(5)(A)(i) INA: Poprawka wyjaśnia, że oczekuje się, iż kapitał inwestora pozostanie zainwestowany przez okres nie krótszy niż dwa lata. Zmiana ta podkreśla potrzebę trwałych inwestycji i może wpłynąć na sposób, w jaki inwestorzy i NCE podchodzą do redeploymentu, ponieważ podkreśla znaczenie utrzymania inwestycji przez wymagany okres.

2. Nowe przepisy dotyczące wykupu na mocy sekcji 203(b)(5)(D)(ii)(IV) INA: Poprawka ta stanowi, że zainwestowany kapitał może podlegać opcji wykupu według uznania NCE, a inwestor może wycofać swoją petycję dopiero po spełnieniu okresu podtrzymania i innych wymagań. Zmiana ta zapewnia większą elastyczność NCE i inwestorom, gwarantując, że inwestycja pozostanie w amerykańskiej gospodarce, zapewniając jednocześnie opcję wycofania się pod pewnymi warunkami.

3. Usunięcie utrzymania inwestycji jako podstawy do zakończenia pobytu na mocy sekcji 216A(b)(1)(B) INA: Kluczową zmianą w tej sekcji jest to, że utrata statusu inwestora nie może już opierać się na nie utrzymanie inwestycji przez cały okres dwuletniego pobytu warunkowego. Wcześniej inwestor mógł utracić swój status, jeśli nie utrzymał inwestycji przez cały okres pobytu w Stanach Zjednoczonych. Zmiana wprowadzona przez RIA mówi teraz, że tylko wtedy, gdy inwestor nie "zainwestował wymaganego kapitału", jego pobyt może zostać zakończony. Wcześniej prawo zawierało dwa przepisy, które miały wpływ na inwestora, który nadal był "w trakcie inwestowania" lub "nie utrzymał" inwestycji:

Ponownie, zwróć uwagę na pogrubione lub czerwone części powyżej, które zostały usunięty z INA.

4. Nowy wymóg, jeśli inwestorzy są nadal "w trakcie tworzenia" miejsc pracy

Ostatnie poprawki do INA §216A(d)(1)(B) i (C) wynikające z RIA mają znaczące implikacje dla inwestorów EB-5 zarówno w centrach regionalnych, jak i bezpośrednich samodzielnych projektach. Poprzednio, INA §216A(d)(1)(B) wymagał od inwestora utrzymania inwestycji przez cały okres warunkowego stałego pobytu, który zazwyczaj wynosi dwa lata. Jednakże, nowa wersja INA §216A(d)(1)(B) przewiduje, że inwestor nie jest już zobowiązany do utrzymania swojej inwestycji podczas okresu warunkowego pobytu, chyba że nie spełnił jeszcze wymogu tworzenia miejsc pracy zgodnie z INA §203(b)(5)(A)(ii).

Zgodnie z nowym przepisem INA §216A(d)(1)(B), inwestor może być zobowiązany do utrzymania swojej inwestycji podczas dwuletniego okresu pobytu, jeśli wymóg tworzenia miejsc pracy nie został jeszcze spełniony. Oznacza to, że jeśli miejsca pracy nie zostały utworzone przed zakończeniem okresu warunkowego pobytu inwestora, może on być zobowiązany do utrzymania swojej inwestycji przez dodatkowe dwa lata, do końca dwuletniego okresu pobytu. Ten nowy przepis ma na celu zapewnienie, że inwestorzy nadal będą mieli udział finansowy w powodzeniu projektu, dopóki wymóg tworzenia miejsc pracy nie zostanie spełniony.

Dla inwestorów w projekty centrów regionalnych ten nowy przepis może nie mieć znaczącego wpływu, ponieważ zdecydowana większość projektów centrów regionalnych jest tak skonstruowana, aby stworzyć wymagane miejsca pracy w ciągu dwuletniego okresu warunkowego pobytu. Jednak dla inwestorów w bezpośrednich samodzielnych projektach, które mogą mieć dłuższe ramy czasowe projektu lub napotykać nieoczekiwane opóźnienia, ten nowy przepis może wymagać od nich utrzymania inwestycji przez dłuższy okres niż pierwotnie przewidywano.

Ogólnie rzecz biorąc, te zmiany w INA §216A(d)(1)(B) i (C) podkreślają znaczenie starannego planowania i należytej staranności dla inwestorów EB-5. Inwestorzy powinni upewnić się, że w pełni rozumieją wymogi programu dotyczące tworzenia miejsc pracy i dokładnie rozważyć harmonogram projektu oraz potencjalne ryzyko przed dokonaniem inwestycji.

Prawdziwe pytanie: Jaki będzie potencjalny wpływ na politykę USCIS?

Poprawki RIA mogą mieć wpływ na politykę amerykańskich służb ds. obywatelstwa i imigracji ("USCIS") w zakresie programu EB-5 i redeploymentu. Te potencjalne skutki obejmują:

1. Wyjaśnienie polityki: USCIS może być zmuszony do wydania zaktualizowanych wytycznych i wyjaśnienia swojej polityki w zakresie redeploymentu w celu uwzględnienia nowych przepisów zawartych w RIA. Może to obejmować dostarczenie bardziej szczegółowych informacji na temat procesu redeploymentu, roli NCE oraz wymogów dotyczących utrzymania i zakończenia inwestycji kapitałowej inwestora.

2. Zwiększony nadzór i zgodność z przepisami: Poprawki RIA mogą prowadzić do zwiększonego nadzoru i wysiłków USCIS w celu zapewnienia, że inwestorzy i NCE przestrzegają nowych wymogów. Może to obejmować bardziej rygorystyczne kontrole procesu redystrybucji, zapewnienie, że kapitał pozostaje zainwestowany przez wymagany okres oraz monitorowanie wykonywania opcji wykupu.

3. Rozszerzona ochrona inwestorów: Zmiany wprowadzone przez RIA powinny skutkować silniejszą ochroną inwestorów w ramach programu EB-5. Podkreślając potrzebę trwałych inwestycji i zmniejszając ryzyko rozwiązania umowy, polityka USCIS może zostać zaktualizowana w celu dalszego zabezpieczenia interesów inwestorów, zapewniając im możliwość poruszania się po procesie redystrybucji z większą pewnością i stabilnością.

4. Wpływ na czas przetwarzania: Poprawki RIA mogą mieć wpływ na czas rozpatrywania petycji EB-5. Ponieważ USCIS aktualizuje swoje zasady i procedury, aby uwzględnić nowe wymagania, możliwe są opóźnienia w rozpatrywaniu petycji. Należy jednak zauważyć, że skupienie się USCIS na ochronie inwestorów i wyjaśnieniu polityki może ostatecznie przynieść korzyści inwestorom poprzez zwiększenie pewności i przejrzystości programu.

Co więcej, zmieniony INA §216A(d)(1)(B) ma również potencjalne konsekwencje dla inwestorów w centrach regionalnych i bezpośrednich samodzielnych projektach. Podczas gdy inwestor nie musi już utrzymywać inwestycji w okresie warunkowego pobytu, MOŻE być zmuszony do utrzymania inwestycji podczas dwuletniego okresu pobytu, JEŚLI miejsca pracy nie zostały utworzone. Oznacza to, że inwestorzy mogą być zmuszeni do dokładnego rozważenia potencjalnego ryzyka i korzyści związanych z inwestowaniem w projekty, które mogą nie stworzyć wymaganych miejsc pracy w początkowym dwuletnim okresie.

Nadchodzą nowe przepisy: Czy USCIS będzie rozsądny?

W wyniku RIA sposób, w jaki USCIS zaktualizuje swoje zasady i procedury, aby dostosować się do tych nowych przepisów, będzie miał kluczowe znaczenie dla procesu przeniesienia, nadzoru i działań w zakresie zgodności oraz czasu rozpatrywania petycji. Oto kilka potencjalnych zmian, które moim zdaniem mogłyby zostać wprowadzone do obecnych przepisów 8 C.F.R. w oparciu o rozsądną interpretację ustawy EB-5 Reform and Integrity Act. Zmiany te mogłyby obejmować:

1. Trwały okres inwestycyjny: Aktualizacja 8 C.F.R. § 204.6(j) w celu odzwierciedlenia nowego wymogu w sekcji 203(b)(5)(A)(i) INA, zgodnie z którym kapitał powinien pozostać zainwestowany przez co najmniej dwa lata. Przepisy mogłyby zawierać więcej wskazówek na temat kryteriów spełnienia tego wymogu, w tym rozszerzenia rodzajów projektów kwalifikujących się do redystrybucji i dokumentacji potrzebnej do wykazania zgodności.

2. Opcje odkupu: Zmiana 8 C.F.R. § 204.6(j) w celu włączenia przepisów sekcji 203(b)(5)(D)(ii)(IV) INA dotyczących opcji wykupu. Przepisy mogłyby wyjaśniać warunki, na jakich można skorzystać z opcji wykupu, oraz wszelkie wymogi sprawozdawcze dla NCE, które zdecydują się skorzystać z tych opcji.

3. Wygaśnięcie statusu: Zmiana 8 C.F.R. § 216.6 w celu odzwierciedlenia zmian w sekcji 216A(b)(1)(B) INA, która nie wymaga już pozbawienia statusu inwestora w oparciu o niepodtrzymanie inwestycji. Przepisy mogłyby zawierać dalsze wytyczne dotyczące podstaw wypowiedzenia i wszelkich zabezpieczeń proceduralnych dla inwestorów stojących w obliczu wypowiedzenia.

4. Procedury przeniesienia: Zaktualizować 8 C.F.R. § 204.6(j), aby zaoferować bardziej szczegółowe wytyczne dotyczące procedur redeploymentu, w świetle zmian wprowadzonych przez EB-5 Reform and Integrity Act. Mogłoby to obejmować określenie akceptowalnych ram czasowych dla redeploymentu, poziomu zaangażowania wymaganego od inwestora oraz wszelkich dodatkowych wymogów dotyczących dokumentacji lub sprawozdawczości.

5. Monitorowanie i zgodność: Zmiana § 204 ust. 6 i § 216 ust. 6 w celu ustanowienia bardziej solidnych środków monitorowania i zgodności, zapewniających przestrzeganie nowych przepisów przez inwestorów i NCE. Mogłoby to obejmować określenie ról i obowiązków NCE w zakresie utrzymania trwałego okresu inwestycji, a także potencjalnych konsekwencji za nieprzestrzeganie przepisów.

6.Ochrona inwestorów: Przegląd odpowiednich sekcji 8 C.F.R. w celu zwiększenia ochrony inwestorów, biorąc pod uwagę zwiększony nacisk na trwałe inwestycje i zmniejszone ryzyko rozwiązania umowy wprowadzone przez EB-5 Reform and Integrity Act. Może to obejmować wzmocnienie wymogów należytej staranności dla NCE, określenie praw inwestorów podczas procesu redystrybucji oraz zapewnienie jaśniejszych wytycznych dotyczących rozstrzygania sporów.

7. Czas przetwarzania i orzekanie: Aktualizacja 8 C.F.R. w celu uwzględnienia potencjalnego wpływu na czas rozpatrywania wniosków i procedury orzekania w świetle zmian wprowadzonych przez EB-5 Reform and Integrity Act. Mogłoby to obejmować usprawnienie procesu przeglądu petycji, ustanowienie jasnych ram czasowych dla różnych etapów wniosku EB-5 oraz dostarczenie wskazówek na temat tego, w jaki sposób nowe przepisy mogą wpłynąć na czas rozpatrywania wniosków.

Wnioski: IIUSA i AIIA różnią się stanowiskiem w sprawie polityki redeploymentu dla inwestorów EB-5

IIUSA i AIIA, dwa największe stowarzyszenia handlowe w branży EB-5, mają przeciwstawne poglądy na kwestię redeploymentu. IIUSA wspiera tę praktykęStwierdzając, że pozwala to na elastyczność i przynosi korzyści zarówno inwestorom, jak i projektom. Dla kontrastu, AIIA od dawna lobbuje przeciwko przesunięciom kadrowymW związku z tym, że obie grupy zgadzają się co do potrzeby większej przejrzystości i odpowiedzialności, ich odmienne poglądy na temat redeploymentu odzwierciedlają szerszą debatę na temat tego, jak najlepiej chronić interesy inwestorów EB-5. Podczas gdy obie grupy mogą zgadzać się co do potrzeby większej przejrzystości i odpowiedzialności, ich różne poglądy na temat redeploymentu odzwierciedlają szerszą debatę na temat tego, jak najlepiej chronić interesy inwestorów EB-5.

Obecne przepisy 8 C.F.R. powinny odzwierciedlać zmiany wprowadzone przez EB-5 Reform and Integrity Act i zapewniać jaśniejsze wytyczne dla inwestorów, NCE i osób orzekających w USCIS. Aktualizacje te mogłyby dotyczyć różnych aspektów programu EB-5, w tym trwałych inwestycji, częściowych inwestycji, częściowego tworzenia miejsc pracy, opcji wykupu, zakończenia statusu, procedur przeniesienia, monitorowania i zgodności, ochrony inwestorów i czasu przetwarzania. Zmieniając przepisy w celu uwzględnienia nowych postanowień, USCIS może pomóc w zapewnieniu, że program EB-5 pozostanie atrakcyjną i bezpieczną opcją dla inwestorów zagranicznych, przy jednoczesnym zachowaniu integralności programu i promowaniu inwestycji w amerykańską gospodarkę. To, jak zareaguje branża, np. w oparciu o jedność między AILAKomitet EB-5, IIUSA (organizacja handlowa reprezentująca branżę centrów regionalnych EB-5), a także AIIA (grupa inwestorów non-profit, której celem jest ochrona interesów inwestorów), może przesądzić o wyniku.