פורסם ב -5 במאי 2013.

כיום, יותר מפתחים עסקיים מעוניינים בכך ויזת EB-5, שדווחה בתקשורת החדשות כעל פוטנציאל כאמצעי פחות יקר להשגת הון כספי עבור מפעלים מסחריים. מרוץ להשגת הון EB-5 נמצא בעיצומו של מתחרים רבים המחפשים תגמולים, אך אינם מבינים היטב את הסיכונים הטמונים בה. ישנן כמה אפשרויות שונות עבור עסקים להיכנס לזירת EB-5, למשל באמצעות הצעה ישירה של מרכז לא-אזורי משותף; התקשרות בהסכם רישוי מטרייה עם מרכז אזורי קיים; או להקים מרכז אזורי חדש. מאמר זה נכתב כדי לתאר את הסיכונים והתגמולים עבור אלה המבקשים לתבוע את התואר הנכסף ביותר מרכז אזורי EB-5 על ידי רכישת אחד קיים.

התוכנית הוקמה לפני למעלה מ 20 שנה, פיילוט המשקיעים להגירה, המכונה גם תוכנית המרכז האזורי EB-5, החלה רק לאחרונה לחוות גידול מעריכי במספר המפעלים המסחריים שאושרו לפעול כ"מרכז אזורי "על ידי האזרחות בארה"ב. ושירותי הגירה (USCIS).[1] בשנת 2007 היו 11 מרכזים אזוריים קיימים בשנת 2007; לעומת זאת, כיום ישנם כיום 292.[2] בשנה שלאחר מכן מספר זה עשוי שוב לעלות בכמויות לא צפויות.[3] אולי כתוצאה מדרישה זו, רק בשנים האחרונות עבר שינוי דרסטי באופן שבו USCIS הסדיר את המרכזים האזוריים EB-5 בשוק EB-5. על מנת להביא פורמליות רבה יותר לתהליך, באוגוסט 2010 הציגה USCIS תהליך יישום חדש המחייב מערך טפסים חדש בשם I-924 ו- I-924A. יש להשתמש בכל טופס לבקשת ייעוד ראשוני של מרכז אזורי EB-5 ולמרכזים אזוריים מאושרים שישתמשו בכל שנה קלנדרית על מנת לדווח על פעילותם העסקית ל- USCIS. בכוח החוק, הליך הגשת הבקשה הגדיל רבים מהיעדים שהוגדרו בתחילה על ידי תכנית הפיילוט שהועברה לחוק בשנת 1992, כמו גם על ידי הנהגת כללים חדשים שאינם מוגדרים על ידי התקנות שהותקנו כראוי. לדוגמה, תהליך הבקשה החדש קבע כי כל בקשה לייעוד תפרט באופן ספציפי את קודי סיווג התעשייה הצפון אמריקני (NAICS) הרלוונטיים לפרויקטים הרצויים. זה לא היה המקרה קודם, ואף לא נכלל בחוק או בתקנות, ומרכזים אזוריים רבים הצליחו להשיג ייעודים ללא ייעוד קוד NAICS ספציפי. מרכזים אזוריים רבים ממשיכים להתקיים ופועלים מבלי שיהיה להם NAICS רשמי. כמו כן, במרכזים אזוריים רבים יש היקפים גיאוגרפיים רחבים, כאשר חלקם כוללים מדינות שלמות. כיום, בהגשת תיוק טופס I-924, USCIS מגביל מרכזים אזוריים להיקפים גיאוגרפיים שיש להם משבר למשרה המתוכננת הספציפית ליצירת פרויקטים והשפעות כלכליות אזוריות. מכאן שכל אחד מהגורמים הללו שהועלו לעיל הם קריטיים כאשר בוחנים אם לרכוש מרכז אזורי קיים, במיוחד אחד אשר נועד לפני שנת 2010. האם רכישת מרכז אזורי קיים ללא קודי NAICS שיוחסו לו תביא לבעיות צפויות? מה אם הפרויקטים החדשים המתוכננים מתרחשים באזורים של מדינה בשום מקום קרוב לאף אחד מהפרויקטים הקודמים של בעל האזור המרכזי?

מחסומי הכבישים לחיפוש ייעוד מרכזי אזורי חדש EB-5 מעוננים על ידי עיכובים ארוכים בעיבוד המתמשך כיום על פסק הדין לגבי EB-5, וכן על ידי המעבר המתוכנן של משרד התוכנית USCIS EB-5 מקליפורניה לוושינגטון הבירה. בשנים האחרונות, זמן עיבוד השיפוט לאישור המרכזים האזוריים EB-5 גדל באופן דרסטי. באוקטובר 2010 דיווח ה- USCIS כי זמני העיבוד לייעוד מוקדים אזוריים חדשים היו חמישה חודשים ולתיקון מרכזים אזוריים קיימים זה חודש.[4] כיום מדווחים זמני העיבוד על פי כ 9 חודשים עבור בקשות ראשונות ל- I-924 ו 10 חודשים לתיקונים במרכזים האזוריים הקיימים.[5] עם זאת, רבים מהמרכזים האזוריים EB-5 ומועמדים ממתינים יגידו לך שהתהליך יכול להימשך יותר משנה. לפיכך חיוני ביותר עבור ארגונים מסחריים המבקשים להסתמך על הון מתוכנית EB-5 לפרויקטים חדשים, הכלולים בבקשה לייעוד כמרכז אזורי חדש או בכפוף לתיקון USCIS, לשקול ברצינות את ההשפעה הנוכחית יתכן שיש זמני עיבוד משוערים על תוכניותיהם להשיג הון EB-5. כיוון שכך, זהו עניין עקרוני זה מדוע חברות רבות שהן חדשות בזירת EB-5 עשויות לשקול לרכוש או לרכוש מרכז אזורי EB-5 קיים על מנת לזרז את יכולתן לגייס כספים. אם יש לבעל עסק פרויקט שמוכן להתחיל בפעילות או בבנייה, מדוע לחכות למעלה משנה אם יוכלו להתחיל לגייס הון EB-5 מחר?

מרכזים אזוריים מוגבלים הן בהיקף הגיאוגרפי והן בתעשייה, כפי שנקבע על ידי USCIS במכתב אישור ייעוד. היכולת להימנע מהצורך לחפש ייעוד מרכזי אזורי חדש או תיקון על ידי USCIS היא אפשרות אטרקטיבית מאוד. שליטה במרכז האזורי שלך לפרויקט המתוכנן שלך עשויה להפחית את העלויות בכניסה להסכם רישוי עם המרכז האזורי.[6] אבל ישנן סיבות אחרות לכך שזה עשוי להיות כרוך בקשיים. יש לקחת בחשבון שמרכזים אזוריים ותיקים רבים אושרו באופן נרחב עבור אזורים גיאוגרפיים ותעשיות תעשייתיות מבלי שהם יצטרכו לעבור את הדרישות הקפדניות של היום להגיש מידע מקורי, שניתן לאמתו לפרויקטים שלהם. המרכזים האזוריים הישנים האלה, שאושרו כראוי על ידי USCIS ושירות ההגירה וההתאזרחות מדור קודם (INS), אינם יודעים כיצד השינויים האחרונים בתוכנית המרכז האזורי EB-5 עשויים להשפיע עליהם או אם USCIS תטמיע מדיניות חדשה. ישנם מרכזים אזוריים שנותרו לפרש התכתבויות בכתב שאינן מחייבות בין החברות שלהם לבין ה- USCIS. מרכזים אזוריים המיועדים כיום לקודי תעשיה מסוימים של NAICS מחולקים בין המרכזים האזוריים מלפני מספר שנים בלבד שלא נדרשו להשתמש בקודי התעשייה של NAICS. זה כרגע ארץ של האיים וחסרי הערות. חלק מהפרויקטים בפועל לא נדרשו לבקש אישור מראש של USCIS. עם זאת, אחרים, חדשים בשוק EB-5, מומלץ לבקש אישור מקדים כזה על ידי USCIS באמצעות הגשת תיקון I-924 או I-924, יחד עם בקשה להחלטה על עתירה I-526 למופת אשר תגיע ציות באופן מלא להחלטות החוק, המדיניות והתקדים של EB-5. אם הם מבקשים לרכוש מרכז אזורי קיים, הבעלים החדשים צריכים להיזהר בהערכתם אם הפרויקטים המתוכננים שלהם יקבלו ביקורת מוגברת על ידי USCIS.

במונחים משפטיים כלליים, רכישת עסק קיים ומתמשך יכולה להגיע עם שלל התחייבויות והתחייבויות לרוכש. רכישה או שילוב של עסק הולך או הקמת ישות עסקית חדשה ורכישת נכסי עסק עשויים שלא לומר שהחברה החדשה יכולה להימלט מכל ההתחייבויות הקיימות. לשם השוואה, מי שמבקש לרכוש מרכז אזורי קיים, שהוא גורם תאגידי שעשוי לנקוט במספר צורות מורשות ממשלתיות שונות (למשל, תאגידים, חברות בערבון מוגבל או חברות LLC או סוגים אחרים של שותפות), צריך להתייעץ עם גורם מוסמך דיני עסקים ועורך דין לדיני ניירות ערך בארה"ב המורשים במדינה בה הם ירכשו את החברה. בתוך כל מרכז אזורי מבוצעות, משווקות ונמכרות הצעות ניירות ערך אמריקאיות (שבדרך כלל מבקשות פטור מרישום SEC ו / או מדינת בלו סקיי) למשקיעים זרים, וכך המרכז האזורי או בעל הפרויקט עשויים להיות מנפיק לפי כללי SEC. .[7] מנקודת מבט של הגירה, ישנם גם מספר סיכונים והתחייבויות, כמו גם תגמולים, הנובעים מרכישת מרכז אזורי EB-5 קיים - גם אם התחייבויות עסקיות מסוימות אינן מעבירות עסקאות עסקיות, או בסיס לדיני ניירות ערך. לדוגמה, מרכזים אזוריים רבים של EB-5 ישמשו כשותף כללי לשותפויות מוגבלות המקבלות אינטרסים הוניים מפרויקטים של EB-5 או מספקים הלוואות אשר כל אחת עשויה לארוך חמש שנים או יותר כדי לחלק ולהחזיר הון מלא (אם קיים) ) למשקיעים EB-5 זרים. אפילו אם הבעלים הקודמים של מרכז אזורי לא היו השותף הכללי (או המנהל בהקשר של LLC), הרוכשים החדשים עשויים עדיין להיות בעלי התחייבויות הגירה שונות מכיוון שהבעלים הקודמים רשימו את הייעוד של המרכז האזורי USCIS לעסקים שאינם קשורים אליו. בנוסף, פירוק וחיסול כל פרויקטים מרכזיים אזוריים EB-5 יכולים להסתבך מכיוון שהם לא יכולים להחזיר את תרומת ההון של המשקיע עד לחלוף מינימום של 5 שנים, או לפחות עד להסרת מגוריו המותנים של המשקיע הזר. לפיכך, אם מישהו מעוניין לרכוש מרכז אזורי EB-5 קיים, יתכן שיידרש ממנו לקבל את התפקיד (או אחריות דומה) כשותף כללי לכל פרויקט EB-5 המתמשך. כך, על ידי קבלת תפקיד ניהולי בפיקוח על כל פרויקטים קיימים של EB-5, מומלץ לבעלים חדשים של מרכז אזורי לעסוק בחשבונאות, ביקורת עסקית מבוקרת ובחינה של נוהלי שיווק בעבר בכדי להעריך פריטים כמו התחייבויות שוטפות. , חייבים, והפרות פוטנציאליות של ניירות ערך בארה"ב שעשויים להשפיע על יכולתו של המרכז האזורי לגייס הון רב יותר.

בעולם מושלם, גם אם מבחינה פיננסית או תאגידית, כי בעל מרכז אזורי חדש אינו מקיים אחריות פיננסית לחובות, התחייבויות משפטיות והסיכונים הכספיים של בעלי עבר במרכזם, עדיין קיימים סיכוני הגירה המבוססים על התנהלות העבר של הבעלים הקודמים. ה- USCIS מטיל דרישות דיווח מחמירות באמצעות דוח השנתי I-924A החובה שיש להגיש לפני סוף כל שנה קלנדרית. הטופס I-924A הוא יצור יצירה חדש, שפותח על ידי USCIS בשנת 2010 כאמצעי להביא יותר פיקוח על התוכנית. כפי שסופק על ידי USCIS בהוראות שלה לטופס,[8] "כישלון הקובץ בזמן ...לכל אחד שנת הכספים בה יועד המרכז האזורי להשתתפות בתוכנית [EB-5] תביא להנפקת כוונה להפסיק את השתתפותו של המרכז האזורי ... מה שעלול להביא בסופו של דבר לסיום האישור והייעוד של המרכז האזורי. "(ההדגשה הוספה.) ההוראות נמשכות לקבוע כי USCIS רשאית להפסיק מרכז אזורי קיים אם היא תקבע שהמרכז כבר לא משרת את מטרת תוכנית EB-5, כלומר" קידום צמיחה כלכלית ... השתפר. פרודוקטיביות אזורית, יצירת מקומות עבודה והגדלת השקעות הון מקומיות. "כפי שנקבע על ידי USCIS, היא עשויה לדרוש ממרכזים אזוריים לדווח על עמידתם בחוק ובמדיניות EB-5 על" מצטבר ... מכסה רצף של שנות הכספים…. "[9] (ההדגשה הוספה.) המשמעות היא שבעלים חדשים של מרכז אזורי יצטרכו להבטיח שכל עסק מסחרי הקשור למרכז שלהם כ"כלי להשקעה בגורמים עסקיים אחרים שיש להם או ייצר או יחזיק משרות למטרות EB-5 ". להיות מסוגלים לזהות ולתעד יצירה או תחזוקה ישירה / עקיפה של מקומות עבודה או תחזוקה הקשורים לכל עסק ליצירת משרות EB-5, וכן כמה משקיעים אושרו, נדחו או ביטלו אשרות EB-5.[10] USCIS עשוי אפילו לבקש רשומות מקוריות, ולכן בעלי קודמים של מרכז אזורי חייבים לספק זאת לרוכש. יש לאפשר לרוכשים פוטנציאליים של מרכז אזורי גישה לכל החומרים הללו לפני השלמת המכירה, הכוללת הוכחה למשרות הישירות שנוצרו, להוצאות ששילם פרויקט EB-5 של המרכז, והיבטים אחרים כפי שהוגדרו ב- EB הקודם. -5 תיוק. יתרה מזאת, אם מרכז אזורי כבר רדום זמן רב מדי, יתכן ש- USCIS יכול לבטל ייעוד מכיוון שהמרכז האזורי כבר לא ממלא את מטרת תוכנית המרכז האזורי EB-5 על ידי גרימת השפעה כלכלית אזורית כהגדרתה על ידי חוק.

לסיכום, רכישת מרכז אזורי EB-5 קיימת היא מורכבת. סעיפי שיפוי עשויים לא להיות ההגנה הטובה ביותר. כיום מרכזים אזוריים EB-5 מעורבים בעסקאות סיכון הכרוכות לא רק בהשלכות הגירה חמורות, אלא בתחומים אחרים של החוק הפדראלי, החוק הממלכתי, העסקי, הפיננסי, וניירות ערך בארה"ב. בנוסף לכך שעורך דין הגירה EB-5 יבצע ביקורת על המפעל, יהיה צורך בעורך דין לעסקי עסקאות וניירות ערך. עבור מרכזים אזוריים הרדומים או שמעולם לא קיימת פעילות כלשהי, הסיכונים עשויים להיות נמוכים (אם USCIS לא תבטל את ייעודם לפני הגשת פרויקטים של משקיעים עתידיים), והתגמולים יהיו גדולים אם פרויקטים חדשים יוכלו להאיץ את יותר זמן עיכב את זמן העיבוד למרכזים חדשים ולתיקונים. עם זאת, הרמה הנוספת של עמידה מתמשכת (אולי שנים של) ביחס לחובות EB-5 הקיימים לפני כן הקשורים לבעלי המרכז האזורי בעבר, עשויה לשפר את הניסיון לחפש ייעוד חדש עם USCIS. עד שתתקבל הנחיה נוספת של USCIS או הפסיקה, רכישת מרכז אזורי קיים תביא לשיקול דעת זהיר.

[1] ראה סטטיסטיקה של USCIS EB-5, שפורסמה ב- 23 ביולי 2012 על ידי www.uscis.gov (זמין ב http://goo.gl/pZB8a).

[2] ראה http://www.uscis.gov/eb-5centers.

[3] מזהה בהתבסס על מספר התקבולים מאז 2010, יתכנו 219 בקשות מרכז אזוריות לייעוד ראשוני או תיקונים שלא קיבלו החלטה סופית. אמנם, ייתכן שחלקם בוטלו, אך הנתונים הסטטיסטיים מראים כי ייתכן שיש מספר משמעותי של תיעודים מצטיינים בצנרת USCIS. מאז 2010 היו 593 קבלות טופס I-924; 231 אישורים; 143 הכחשות; ומה שנראה כאילו הוא תלוי במאזן.

[4] ראה הערות פגישת בעלי עניין של USCIS, שפורסמו על ידי www.uscis.gov (זמין ב http://goo.gl/V1NVI).

[5] ראה הערות פגישת בעלי עניין של USCIS, שפורסמו על ידי www.uscis.gov (זמין ב http://goo.gl/TRSkc), פורסם ב- 14 באוקטובר 2010.

[6] אם אושר מרכז אזורי עם התעשייה הנדרשת והאזורים הגיאוגרפיים שבהם יוקם פרויקט, הרישוי או "השכרה" של מרכז אזורי עשוי להיות כרוך בשילוב בין הדברים הבאים: (1) תשלום דמי הרשמה כדי להירשם כ פרויקט מורשה של מרכז אזורי קיים; (2) לשלם חלק מההוצאה הניהולית, מנוי או סינדיקציה שהתקבלו מכל משקיע; ו- (3) לשלם אחוז מהסכום הכולל של הון EB-5 שגויס באמצעות המרכז האזורי.

[7] להנחיות נוספות, מומלץ מאוד להתייעץ עם עורך דין מוסמך לדיני ניירות ערך בארה"ב עם ניסיון בענייני EB-5 לפני שנחשבת רכישה של מרכז אזורי EB-5.

[8] ראה http://www.uscis.gov/i-924a, נצפה לאחרונה ב -1 במאי 2013.

[9] ראה www.uscis.gov (זמין ב http://goo.gl/ZgNmr), פורסם ב- 6 בדצמבר 2011.

[10] ראו טופס I-924, http://www.uscis.gov/i-924, נצפה לאחרונה ב -1 במאי 2013.