1º de setembro de 2025 | Por Michael A. Harris

Os investidores EB-5 estão em um momento muito particular. Todos os três "reservados" (set-aside) Visto de investidor EB-5 subcategorias estão atualmente "em dia" no gráfico de Datas de Ação Final do Visa Bulletin ("Gráfico A"), o que pode fazer com que as famílias pensem que a Lei de Proteção à Situação da Criança (CSPA) não pode surpreendê-las. Fora do EB-5, por outro lado, a maioria das filas de espera baseadas em emprego está atrasada (com exceção parcial do EB-1 para quem não é da China/não é da Índia). Essa assimetria cria um problema exclusivo do EB-5: as famílias podem adotar a apresentação simultânea (I-526E + I-485) e presumir que protegeram um filho com quase 21 anos de idade - apenas para saber mais tarde que a idade pode não estar fixada na data de apresentação da solicitação I-485.

O USCIS 8 de agosto de 2025, atualização da política aumenta esse risco. Abaixo, explico o que a atualização realmente muda, o que ela deixa intocado e como as famílias EB-5 devem se planejar. (Publicaremos uma postagem separada sobre como essa atualização afeta outras categorias de EB).

Por que o USCIS alterou o manual da CSPA - e o que ele diz agora

Antes de debatermos a estratégia, é útil entender o objetivo declarado do governo. USCIS anunciado atualizou o Manual de Políticas "para esclarecer que um visto se torna disponível para fins de cálculo da idade da CSPA com base na tabela de Datas de Ação Final do Boletim de Vistos do Departamento de Estado", em vigor a partir de 15 de agosto de 2025 (com tratamento de transição para casos de ajuste apresentados anteriormente). O objetivo, segundo o USCIS, é alinhar-se com o Departamento de Estado para que todos usem o mesmo gráfico para a idade CSPA.

O Manual de políticas agora instrui os oficiais que, para casos de ajuste com base em família e emprego, duas coisas definem a data de "disponibilidade de visto" da CSPA:

• (1) a data de aprovação da petição, e
• (2) o primeiro dia de um mês em que as Datas de Ação Final do Boletim Visa (Quadro A) mostram o caso como atual.

O USCIS usa a última dessas duas opções para calcular a idade. O Manual também reitera que a data de apresentação do I-485 não importa para o cálculo da idade em si, que diz: "Embora um estrangeiro deva apresentar um pedido de ajuste ou buscar o status de residente permanente legal (LPR) para ser considerado uma criança para fins da CSPA, a data em que o estrangeiro apresenta um pedido de ajuste de status não é relevante para o cálculo da idade da CSPA".

O USCIS esclarece ainda que, embora você ainda possa apresentar a I-485 antecipadamente durante os meses em que o Quadro B (Datas para apresentação) é autorizado, a idade da CSPA é sempre computada no Quadro A; e a apresentação no Quadro B ainda pode satisfazer o requisito de um ano de "busca de aquisição", mas não define a idade da criança.

Como a CSPA realmente funciona no EB-5 - e onde as famílias erram

A proteção da CSPA para derivativos baseados em emprego requer um método de duas etapas:

• Etapa 1 - Cálculo da idade. Na data do "visa-available", o USCIS pega a idade biológica da criança e subtrai a pendência da petição (do registro até a aprovação) para obter a idade CSPA. Se esse número for inferior a 21, você superou o primeiro obstáculo.
• Etapa 2 - Procurou adquirir. A criança deve dar um passo de qualificação dentro de um ano da disponibilidade do visto - preenchendo o formulário I-485, enviando o DS-260, pagando a taxa IV ou preenchendo o formulário I-824 (e ainda há exceções limitadas de circunstâncias extraordinárias).

O erro das famílias é presumir que um pedido antecipado de I-485 "congela" a idade. Isso pode não acontecer. Apresentação antecipada faz atender ao requisito de "tentativa de aquisição", mas, de acordo com a política atual, o USCIS não fará o cálculo de determinação de idade que fixa a idade até que a petição seja aprovada e um mês do Chart-A-current chega - o que vier depois. Isso levanta a questão: O USCIS usará o Visa Bulletin do mês em que o I-485 foi emitido? arquivadoou o mês após a petição I-526/I-526E for aprovada? A política do USCIS não é específica, e a CSPA não fornece explicitamente um requisito.

O que a CSPA realmente diz

A parte governamental da CSPA está abaixo Seção 203(h) do INAque foi implementado pela Seção 3 da CSPA e diz:

§3. TRATAMENTO DE CERTOS FILHOS E FILHAS SOLTEIROS QUE BUSCAM STATUS DE FAMÍLIA PATROCINADA, BASEADO NO EMPREGOE DIVERSIDADE DE IMIGRANTES.

A seção 203 da Lei de Imigração e Nacionalidade (8 U.S.C. 1153) é emendada com o seguinte acréscimo no final:

(h) Regras para determinar se determinados estrangeiros são crianças

(1) Em geral. Para os fins das subseções (a)(2)(A) e (d), a determinação de se um estrangeiro atende ao requisito de idade no assunto que precede o subparágrafo (A) da seção 1101(b)(1) deste título deve ser feito usando-

(A) o idade do estrangeiro na data em que um imigrante o número do visto fica disponível para esse estrangeiro (ou, no caso da subseção (d), a data em que um número de visto de imigrante ficou disponível para o pai do estrangeiro), mas somente se o estrangeiro tiver tentado adquirir o status de estrangeiro legalmente admitido para residência permanente dentro de um ano de tal disponibilidade; reduzido por

(B) o número de dias no período durante o qual o petição descrito no parágrafo (2) estava pendente.

(Ênfase adicionada.)

O texto acima diz que a determinação da idade é feita com base na idade da criança na data em que "um número de visto de imigrante se torna disponível", reduzido pelo número de dias em que a "petição" (ou seja, a petição I-526/I-526E, não a "solicitação" I-485) estava pendente. A lei não não levar em conta cenários em que a petição e a solicitação foram apresentadas simultaneamente, ou concomitantemente, quando um "número de visto de imigrante" já estiver "disponível" no momento da apresentação de uma solicitação I-485. (Observe que a CSPA diz apenas que a apresentação de uma petição de imigrante de parente imediato com base na família fixa a idade da criança). No momento, todas as petições I-526/I-526E que estão sendo apresentadas sob uma categoria de reserva (ou seja, área de alto desemprego (HUA), rural ou infraestrutura) podem ser apresentadas juntamente com uma solicitação I-485 por filhos qualificados de investidores EB-5.

Por que isso é potencialmente arriscado para o EB-5 neste momento (pós-RIA e pré-RIA)

Quando o Quadro A está confortavelmente atualizado, como tem sido o caso dos set-asides por vários anos após o RIA, é tentador pensar que as questões da CSPA são acadêmicas. Mas o EB-5 sempre conviveu com mudanças repentinas no Boletim Visa. Se o Gráfico A retroceder mais tarde, um caso registrado simultaneamente pode ficar preso se o USCIS aplicar sua política da seguinte forma:

• A criança encontrou a "tentativa de aquisição" (ao registrar o I-485 antecipadamente), mas
• A idade ainda não é computada até depois da aprovação do I-526E e no mês seguinte, quando a Tabela A estiver atualizada novamente.
• Se essa data futura "posterior a" resultar em mais de 21 anos após a subtração apenas da pendência do I-526E, a criança envelhece.
  USCIS

Para os investidores pré-RIA já acostumados com a volatilidade do Gráfico A, a atualização também formaliza a realidade que eles têm vivido. O Gráfico B é útil para o registro, mas irrelevante para a matemática da idade, pois o USCIS afirmou que o Gráfico A rege tanto a matemática quanto a janela de um ano.

A questão jurídica não resolvida: Estatuto vs. Política

Aqui está a dura verdade: o estatuto e a política não se alinham perfeitamente. A INA §203(h)(1) diz que a idade da criança é determinada "na data em que um número de visto de imigrante se torna disponível", condicionada à tentativa de aquisição em um ano. O Congresso não disse nada a respeito de condicionar essa data à aprovação da petição e não disse que uma I-485 apresentada antecipadamente nunca poderá ser a data operativa quando um visto estiver disponível.

O USCIS, por outro lado, define em sua política on-line (e não em regulamentos de notificação e comentário) que um "visto se torna disponível" para casos de ajuste no mês posterior à aprovação ou em um mês atual do Chart-A, e afirma categoricamente que a data de apresentação do I-485 não é relevante para o cálculo da idade.

Durante anos, as contestações às interpretações da CSPA da agência esbarraram em Chevron deferência. Não é mais assim. Em Loper Bright (28 de junho de 2024), a Suprema Corte dos EUA eliminou a Chevron, instruindo os tribunais a interpretarem os estatutos de novo, em vez de acatarem as opiniões dos órgãos simplesmente porque o texto é ambíguo. Essa mudança reabre os argumentos de que o texto e o objetivo da CSPA são claros, proteção de crianças contra atrasos das agênciasA maioria das empresas de serviços de saúde, como a Microsoft, não apóia a regra "later-of".

O que isso significa pragmaticamente é que, até que um tribunal diga o contrário, os oficiais podem aplicar a regra "later-of" do Manual de Políticas do USCIS. No entanto, as famílias podem agora ter uma postura de litígio mais forte se uma criança envelhecer apenas porque a idade foi fixada em um mês após a aprovação e não no primeiro mês do Chart-A-current em que a família realmente entrou com o pedido (ou poderia ter entrado).

E lembre-se de que, mesmo dentro da estrutura atual, a "busca de aquisição" permanece flexível: O I-485, o DS-260, os pagamentos de taxas e o I-824 contam, e existe um alívio para circunstâncias extraordinárias (com base em Caso de O. Vazquez e memorandos do USCIS).

Dois cronogramas do EB-5 que parecem semelhantes, mas terminam de forma muito diferente

A data de início da CSPA é fundamental para a análise. Se essa data for antecipada, a criança geralmente ganha. Se for tarde, a criança geralmente perde. A atualização da política escolhe a data de início mais tarde do que o estatuto exige, sem dúvida.

Cenário A. Arquivamento simultâneo que parece seguro (mas envelhece).

Suponha que um pai registre um I-526E e, simultaneamente, registre o I-485 em 01/01/2025. Nessa data, a criança tem 20 anos de idade e o Gráfico A está atualizado.

O I-526E permanece pendente por 12 meses. Em 01/01/2026, o USCIS aprova o I-526E. Mas, a essa altura, o Gráfico A já retrocedeu e os vistos não estão mais disponíveis. O USCIS não calcula a idade CSPA nesse momento porque ambas as condições (aprovação + Gráfico A atual) não foram atendidas.

A família espera. Depois de mais 14 meses, em 01/03/2027, a Tabela A finalmente se torna atual novamente. O USCIS agora aplica a regra "later-of": o visto é considerado disponível em 01/03/2027 (a data de aprovação ou o próximo mês atual do Gráfico A, o que for mais recente). Nessa data, a criança tem 22 anos e 2 meses de idade biológica.

O USCIS subtrai os 12 meses de pendência do I-526E, resultando em uma idade CSPA de 21 anos e 2 meses. A criança envelheceu. Embora o pedido de I-485 aos 20 anos de idade tenha atendido ao requisito de "tentativa de aquisição", a criança nunca atingiu a idade de corte porque o registro foi adiado para depois do retrocesso.

Detalhamento passo a passo:

Argumento que o que o USCIS deveria ter feito era calcular a idade usando uma fórmula diferente. De acordo com uma leitura simples do estatuto, a idade da criança deveria ter sido calculada no momento em que o visto estava "disponível", ou seja, quando o I-485 foi apresentado em 01/01/2025, porque nessa data o Quadro A estava atualizado e o boletim de vistos mostrava disponibilidade imediata. Se o USCIS tivesse usado esse "instantâneo" anterior, a idade CSPA da criança teria sido inferior a 21 anos e a proteção teria sido bloqueada:

Cenário B. A "trifeta" que bloqueia a proteção.

Suponha que um pai ou mãe registre um I-526E e, ao mesmo tempo (junto com o filho), registre um I-485 em 01/01/2026. Nessa data, o filho tem 19 anos de idade. O I-526E permanece pendente por 27 meses antes da aprovação. Em 04/01/2028, o USCIS aprova o I-526E. A essa altura, a criança tem 21 anos e 3 meses de idade biológica.

Como a petição ficou pendente por 27 meses, o USCIS subtrai esse tempo da idade biológica. O resultado: uma idade CSPA de 19 anos em 01/04/2028. Como o Gráfico A está atualizado em abril de 2028, o visto é considerado disponível nessa data, e a I-485 já apresentada satisfaz a exigência de "tentativa de aquisição".

Mesmo que o Gráfico A retroceda no mês seguinte, a idade da criança é bloqueada em 01/04/2028 e o I-485 pendente permanece válido até a adjudicação. No entanto, se o Gráfico A não estivesse atualizado no momento da aprovação da petição I-526E, se o USCIS aplicar sua política usando o boletim de vistos após a aprovação da petição I-526E, a criança poderá ter cerca de dois anos antes de atingir a idade limite.

Detalhamento passo a passo:

Respostas rápidas às perguntas que mais ouvimos

A nova política ajuda as crianças EB-5 ao usar o Gráfico B?

Não. O Gráfico B ainda permite que você entre com o pedido e, portanto, atenda ao "sought-to-acquire", mas a idade é sempre calculada com base no Gráfico A (e somente no último mês da aprovação ou no mês atual do Gráfico A, sujeito à política do USCIS).

Se tivermos apresentado o I-485 no Quadro B antes de 15 de agosto de 2025, manteremos o padrão antigo e mais flexível?

O USCIS diz que continuará aplicando a abordagem da política de 14 de fevereiro de 2023 aos pedidos de AOS pendentes antes de 15 de agosto de 2025 que se baseavam nela, mas o Gráfico A é a regra para novos registros. Isso pode significar que o Quadro B pode ser utilizado por esses investidores na data em que a I-485 foi registrada ou na data do primeiro boletim de vistos mostrando a disponibilidade no Quadro B após a aprovação da I-526/I-526E.

As "circunstâncias extraordinárias" podem nos salvar se perdermos o prazo de um ano?

É possível. O. Vazquez e o memorando do USCIS mantêm essa porta aberta quando os atrasos estão além do controle da criança e o atraso geral é razoável. Os fatos são importantes.

Existe agora um caminho para contestar a regra "later-of" do USCIS?

Há um argumento jurídico mais forte pós-Loper Bright porque os tribunais não mais se submetem reflexivamente às interpretações das agências sobre estatutos ambíguos. Isso não garante o sucesso, mas muda a postura de forma significativa. Além disso, o USCIS não promulgou regulamentações por meio de notificação e comentário (o que fazia parte da alegação feita no Ação judicial da IIUSA contra a política de sustentação do USCIS).

O que as famílias EB-5 devem realmente fazer

O USCIS padronizou o acionamento da CSPA no Quadro A e diz que o registro da idade ocorre mais tarde, ou seja, após a aprovação da petição e somente quando as Datas de Ação Final do Boletim de Vistos estiverem atualizadas. Para os investidores EB-5, o efeito prático depende de seu tempo:

• Se o seu I-526E já tiver sido aprovado e o Quadro A estiver atualizado, se for elegível para ajustar o status, apresente o I-485 agora. Esse é o caminho mais forte para uma idade CSPA bloqueada.
• Se você for elegível para o registro simultâneo, trate o I-485 como uma apólice de seguro para "procurado para adquirir" e, potencialmente, não como uma garantia de proteção de idade. Seu filho ainda pode ser exposto a retrocesso antes mesmo que o cálculo da idade aconteça.
• Se o seu filho estiver próximo dos 21 anos, calcule o cálculo exato da data de acordo com vários caminhos do Visa Bulletin e decida se deve entrar com o pedido agora, esperar pela aprovação ou se preparar para um litígio, caso o único motivo para o atraso seja a sequência da agência.

De forma mais ampla, o estatuto foi criado para evitar que as crianças sejam prejudicadas pelo fato de o governo agir lentamente; a política ainda prevê atrasos no momento mais importante. Com Chevron Agora, essa tensão não é mais um debate teórico nas faculdades de direito - é uma questão real que os tribunais podem decidir.