23 мая 2026 года | По Майкл А. Харрис

USCIS объявил что она выпустила меморандум о новой политике которые могут повлиять на то, как сотрудники рассматривают заявления о предоставлении статуса, включая форму I-485, поданную инвесторов EB-5. В меморандуме сделана попытка представить корректировку статуса как чрезвычайную форму дискреционной помощи, а не как обычный предусмотренный законом путь для соответствующих заявителей, уже находящихся в Соединенных Штатах.

Для инвесторов EB-5 этот вопрос имеет практическое и непосредственное значение. Корректировка статуса стала центральной частью планирования EB-5, особенно после того, как Закон о реформе и целостности EB-5 от 2022 года. Многие инвесторы в США полагаются на возможность подать форму I-485 при наличии визы, в том числе путем одновременной подачи. Поданная форма I-485 может позволить соответствующим инвесторам и членам их семей оставаться в Соединенных Штатах на время рассмотрения дела, подавать заявления на получение разрешения на трудоустройство и ходатайствовать о досрочном освобождении.

Новый меморандум USCIS не отменяет корректировку статуса. Он не отменяет Закон о реформе и честности EB-5. Он не отменяет §245(n) Закона об иммиграции и гражданстве. Он не отменяет §245(k) Закона об иммиграции и гражданстве. В нем не говорится, что инвесторы EB-5 категорически лишены права на получение статуса. Но он может сделать подачу документов на получение статуса EB-5 более доказательной, более дискреционной и более уязвимой для офицерского контроля.

Главный вопрос заключается в том, будет ли USCIS применять памятку в узком или широком смысле. Узкое применение позволит сотрудникам учитывать реальные негативные факторы, такие как мошенничество, несанкционированное трудоустройство, серьезные нарушения статуса, преступное поведение или противоречивые заявления сотрудникам иммиграционной службы. При широком применении сам акт подачи корректировки будет рассматриваться как нежелательный, поскольку консульское оформление доступно. Именно при таком широком подходе памятка становится юридически уязвимой, особенно для инвесторов EB-5.

Адаптация статуса - это предусмотренный законом путь, а не лазейка

Адаптация статуса - это процесс, позволяющий лицу, имеющему право на получение статуса в Соединенных Штатах, стать законным постоянным жителем без выезда на собеседование для получения иммиграционной визы за границу. Общим основанием является INA §245(a), 8 U.S.C. §1255(a). Закон разрешает корректировку, если заявитель был досмотрен и принят или досрочно освобожден, имеет право на получение иммиграционной визы, имеет визу в наличии и является приемлемым для въезда в Соединенные Штаты.

USCIS прав в том, что во многих случаях корректировка является дискреционной. В §245(a) INA говорится, что статус “может” быть скорректирован. Но это не означает, что USCIS может превратить корректировку в редкое исключение, которое существует только в случае невозможности консульского оформления или при наличии чрезвычайных обстоятельств.

Конгресс создал корректировку. Конгресс ограничил корректировку. Конгресс создал препятствия для корректировки. Конгресс создал исключения из этих ограничений. Для инвесторов EB-5 Конгресс недавно принял специальное положение, непосредственно касающееся подачи заявки на корректировку EB-5. Эта законодательная структура имеет значение. USCIS может действовать по своему усмотрению, но усмотрение не должно подменять собой новое правило получения права, которое Конгресс не устанавливал.

Закон о реформе и честности EB-5 изменил анализ

Наиболее важным законодательным актом, касающимся EB-5, является §245(n) Закона об иммиграции и гражданстве, 8 U.S.C. §1255(n), добавленный Законом о реформе и честности EB-5 от 2022 года. Это положение гласит:

Если одобрение петиции о классификации в соответствии с разделом 203(b)(5) сделает визу немедленно доступной для иностранца-бенефициара, заявление иностранца-бенефициара о корректировке статуса в соответствии с данным разделом будет считаться поданным должным образом независимо от того, подано ли оно одновременно с петицией о визе или после нее.

Эта формулировка является центральной для анализа EB-5. Конгресс не просто оставил регулирование EB-5 на усмотрение агентства. Конгресс специально рассмотрел вопрос о подаче заявления на корректировку EB-5 и постановил, что при соблюдении установленных законом условий заявление инвестора EB-5 на корректировку подается надлежащим образом, независимо от того, подается ли оно одновременно с петицией EB-5 или после нее.

Это не гарантирует одобрения. USCIS все еще может вынести решение по I-526E. Она все еще может рассматривать источник и способ получения средств, поддержание, создание рабочих мест, соответствие проекта требованиям, приемлемость, мошенничество, проблемы национальной безопасности и дискреционные полномочия. Но сам факт того, что инвестор EB-5 использовал процесс параллельной корректировки, не должен рассматриваться как негативный, если Конгресс прямо указал, что такая подача является надлежащей.

Это один из самых сильных юридических ответов на новый меморандум. Если USCIS будет рассматривать корректировку EB-5 как подозрительную по своей сути, потому что инвестор мог пройти консульское оформление, это рискует противоречить закону, который Конгресс принял для инвесторов EB-5.

EB-5 - это категория экономической выгоды

EB-5 отличается еще и тем, что это категория экономической иммиграции. Пятая преференция, основанная на занятости, предназначена для людей, которые инвестируют значительные средства в США и создают или сохраняют рабочие места для американских работников. Это не случайность для EB-5. Это цель программы.

Это важно, потому что после публикации меморандума USCIS, как оказалось, уточнил свою публичную позицию в заявлении, о котором сообщает Business Insider. Как сообщается, USCIS заявила, что пока она работает над введением в действие этой политики, заявители, которые предоставляют “экономическую выгоду” или иным образом “отвечают национальным интересам”, скорее всего, смогут продолжить свой нынешний путь, в то время как другим может быть предложено подать документы за границу в зависимости от индивидуальных обстоятельств.

Это утверждение потенциально важно для инвесторов EB-5. Инвесторы EB-5 должны быть одним из самых ярких примеров заявителей, которые могут претендовать на экономическую выгоду. Они вкладывают капитал. Их проекты должны создавать рабочие места. Многие проекты EB-5 связаны со строительством, операциями, региональным развитием, расширением бизнеса, инфраструктурой, гостиничным бизнесом, здравоохранением, производством или другими видами экономической деятельности в США.

Но инвесторы не должны рассматривать это заявление как безопасную гавань. Оно не является законодательным актом, нормативным актом или обязательным положением Руководства по политике USCIS. USCIS еще не определила, что означает “экономическая выгода” или “национальные интересы” в данном контексте. До тех пор, пока не будет выпущено официальное руководство, инвесторы EB-5 должны считать, что сотрудники могут по-прежнему проводить дискреционную проверку.

Практический урок заключается в том, что при подаче документов на корректировку EB-5 необходимо подтвердить экономическую выгоду от инвестиций. Подача не должна просто включать формы I-485 и предполагать, что право на получение EB-5 говорит само за себя. Она должна объяснять инвестиции, проект, создание рабочих мест, источник и способ получения средств, деловую активность и то, почему корректировка инвестора поддерживает цель программы EB-5.

Поскольку USCIS может выпустить дополнительные рекомендации, а также потому, что реализация рекомендаций агентства может меняться, инвесторам следует следить за обновлениями в этом блоге.

§245(k) Закона об иммиграции и гражданстве сохраняет свою важность

Согласно §245(k) Закона об иммиграции и гражданстве, 8 U.S.C. §1255(k), многие заявители на основании трудоустройства имеют право на получение корректировки, несмотря на ограниченные периоды несанкционированного трудоустройства, несоблюдения законного статуса или других нарушений условий неиммиграционной визы, если совокупный период после последнего законного въезда не превышает 180 дней.

Это положение имеет двоякое значение для инвесторов EB-5. Во-первых, оно может сохранить право на получение статуса для инвестора, у которого был небольшой пробел в статусе, короткий период несанкционированного трудоустройства или другое ограниченное нарушение. Во-вторых, он показывает, что Конгресс ожидал от заявителей, работающих по найму, корректировки статуса внутри Соединенных Штатов даже в случае ограниченных нарушений. Конгресс не сказал, что такие заявители должны покинуть страну и пройти консульскую процедуру. Он установил конкретное правило прощения.

USCIS может утверждать, что §245(k) сохраняет право на получение визы, но не гарантирует благоприятного решения. Это действительно так. Но USCIS не должна использовать дискреционные полномочия, чтобы стереть прощение, созданное Конгрессом. Если нарушение подпадает под действие §245(k), USCIS все равно может рассмотреть все материалы дела, но она не должна относиться к прощенному нарушению так, как будто Конгресс никогда не принимал §245(k).

Для инвесторов EB-5 практический смысл прост: если §245(k) имеет значение, тщательно рассчитайте его, четко документируйте и утвердительно объясните.

Выбор способа обработки I-526E имеет значение

Новый меморандум USCIS также делает выбор формы I-526E более важным.

В части 6 формы I-526E инвестор должен указать, каким образом он намерен добиваться статуса постоянного жителя. Инвестор должен выбрать либо оформление иммиграционной визы за рубежом, либо корректировку статуса. Инструкции также предписывают заявителю выбрать соответствующее поле для оформления иммиграционной визы за рубежом или корректировки статуса.

Этот выбор не может быть безотзывным, но он не лишен смысла. Он может повлиять на маршрутизацию, сроки, вопросы о намерениях неиммигранта и последующие процедурные шаги.

Во многих случаях выбор консульской обработки формы I-526E может обеспечить большую гибкость процедуры. Если петиция будет одобрена, дело может быть направлено в Национальный визовый центр. Если инвестор позже получит право подать форму I-485 в США, §245(n) INA может разрешить корректировку, если соблюдены требования закона.

Обратная ситуация может быть менее эффективной. Если инвестор выбирает корректировку статуса, но впоследствии нуждается в консульской обработке, одобрение может не быть автоматически направлено в Национальный визовый центр. Могут потребоваться дополнительные шаги для передачи дела в Государственный департамент, что может привести к задержке.

Это не означает, что каждый инвестор должен выбирать консульское оформление. Некоторые инвесторы, которые уже находятся в США, имеют право на подачу I-485 и находятся в сильной статусной позиции, могут обоснованно выбрать корректировку. Но выбор должен быть обдуманным. Он должен быть сделан после анализа наличия виз, текущего статуса, планов поездок, членов семьи, потенциальной регрессии и возможности последующей корректировки.

Документы EB-5 I-485 могут быть подготовлены по-разному

Исторически сложилось так, что при подаче документов на корректировку EB-5 основное внимание уделялось вопросам соответствия требованиям, приемлемости, медицинским показаниям, документам, удостоверяющим личность, иммиграционной истории и необходимым формам. Согласно новому меморандуму, инвесторам следует ожидать большего внимания к усмотрению.

Заявление на корректировку EB-5 должно быть подготовлено как юридическое представление. В нем должно быть объяснено, почему инвестор имеет право и может быть допущен к участию в программе, а также почему инвестор заслуживает корректировки по своему усмотрению.

Досье может включать доказательства законного въезда, поддержания статуса, разрешенной работы, соблюдения налогового законодательства, отсутствия криминального прошлого, отсутствия мошенничества или искажения информации, семейных связей, связей с общиной, деловой активности, создания рабочих мест, законного источника и пути движения средств, а также практических неудобств, которые могут возникнуть в результате ненужной консульской обработки.

Для инвесторов EB-5 дискреционный протокол должен также связывать дело с целью программы EB-5. Инвестор не просто просит об удобстве. Инвестор участвует в созданной Конгрессом программе для инвесторов-иммигрантов, призванной привлечь капитал в Соединенные Штаты и создать рабочие места для американских рабочих.

Ожидающие рассмотрения заявки EB-5 I-485 вызывают опасения по поводу надежности

Одним из наиболее важных нерешенных вопросов является то, как USCIS будет относиться к заявлениям EB-5 I-485, которые уже находились на рассмотрении до выхода меморандума.

Многие инвесторы подали заявления на получение статуса беженца до выхода меморандума. Некоторые подавали одновременно с формой I-526E в соответствии с §245(n) INA. Некоторые заплатили значительные пошлины за подачу документов, подали заявления на получение разрешения на работу, подали заявления на досрочное освобождение, приняли решения о трудоустройстве и путешествиях, записали детей в школу, арендовали или купили жилье и строили свою жизнь с учетом предстоящего процесса адаптации.

Судя по всему, в памятке не предусмотрено дедушкино правило или переходный период для ожидающих рассмотрения заявок I-485. Это вызывает сомнения в надежности. Более весомым аргументом является то, что USCIS должна действовать по своему усмотрению, основываясь на законе и фактах конкретного дела. Она не должна рассматривать подачу документов на корректировку EB-5, поданную до публикации меморандума, как неблагоприятный фактор только потому, что инвестор воспользовался корректировкой, а не консульской обработкой.

Этот аргумент особенно силен, когда инвестор опирается на §245(n). Конгресс прямо разрешил подавать определенные заявления на корректировку EB-5 одновременно с петицией EB-5 или после нее. USCIS не должна использовать более позднюю политическую записку, чтобы наказывать инвесторов за то, что они полагаются на этот закон.

Прецедентное право, на которое ссылается USCIS, не совсем подходит к современному EB-5

USCIS опирается на старые административные и федеральные дела, в которых корректировка описывается как дискреционная, чрезвычайная и не предназначенная для замены консульского оформления. Эти случаи подтверждают узкую и известную точку зрения: предоставление корректива является дискреционным, и USCIS может отказать в предоставлении корректива, если негативные факторы перевешивают позитивные.

Однако многие из приведенных дел не соответствуют современной практике корректировки EB-5. Многие из них возникли в ходе процедур депортации или высылки. Во многих случаях речь шла о превышении срока пребывания, несанкционированном трудоустройстве, преступном поведении, мошенничестве, преднамеренных действиях, ходатайствах о повторном рассмотрении или вопросах судебного пересмотра. Некоторые из них возникли до появления современной системы преференций по трудоустройству, созданной в соответствии с Законом об иммиграции 1990 года. Некоторые предшествовали современной программе EB-5. Многие предшествовали Закону о реформе и целостности программы EB-5 от 2022 года и §245(n) Закона об иммиграции.

Один из случаев, который, вероятно, привлечет внимание, - это Ким против Миза, поскольку речь шла о корректировке по типу инвестора. Но Ким В нем участвовал посетитель B-1 и действовали правила для инвесторов, существовавшие до появления современного инвестора. Он предшествовал нынешней структуре закона EB-5, системе предпочтений по трудоустройству 1990 года, RIA и §245(n). Он может подтвердить общее утверждение о том, что корректировка статуса инвестора является дискреционной. Он не дает ответа на вопрос о том, можно ли рассматривать современную одновременную корректировку EB-5 в соответствии с §245(n) как подозрительную по своей сути.

Более правильное прочтение прецедентного права является более узким. USCIS может рассматривать реальные негативные факты. Она может отказать в корректировке, если данные свидетельствуют об отказе. Но эти прецеденты не создают широкого правила, согласно которому инвесторы EB-5 должны проходить консульскую процедуру, если только они не докажут чрезвычайные обстоятельства.

Статус инвестора и семейные вопросы по-прежнему имеют значение

Инвесторы EB-5 в США могут относиться к разным неиммиграционным категориям. Конкретный статус имеет значение, но анализ в значительной степени зависит от фактов.

Инвесторы в статусе H-1B или L-1 обычно имеют более весомые аргументы, поскольку это классификации двойного назначения. Инвесторы в статусе E-2 или O-1 также могут иметь благоприятные аргументы, в зависимости от обстоятельств. Студенты F-1 требуют более тщательного планирования, поскольку F-1 не является классической категорией с двойным намерением. Посетители B-1/B-2 требуют наибольшей осторожности, поскольку статус посетителя является временным и может создать серьезные проблемы с намерениями и сроками, если инвестор впоследствии обратится за корректировкой.

Дети, достигшие 21 года, также требуют отдельного планирования. Подача формы I-485 может быть важна при анализе некоторых вопросов, связанных с Законом о защите статуса ребенка, но защита CSPA не является автоматической только потому, что подана форма I-526E или I-485. Эти вопросы слишком зависят от конкретных фактов, чтобы сводить их к одному правилу. Их следует анализировать до подачи заявления, а не после возникновения проблемы.

Что нужно делать инвесторам EB-5 сейчас

Инвесторы EB-5 не должны полагать, что корректировка недоступна. Она остается доступной, если соблюдены требования законодательства. Но инвесторы также не должны полагать, что I-485 будет рассматриваться как обычная форма подачи.

Перед подачей заявки инвесторы должны изучить всю свою иммиграционную историю. Они должны выявить любые периоды несанкционированного трудоустройства, неподдержания статуса, превышения срока пребывания, несанкционированного обучения или работы, а также несоответствия в предыдущих заявлениях на получение визы или въезд. Они должны проанализировать, применим ли §245(k). Они должны сослаться на §245(n), если речь идет об одновременной подаче документов на корректировку или подаче документов после I-526E. Они должны документально подтвердить экономическую выгоду от инвестиций EB-5.

Инвесторы, которые уже подали документы I-485, должны сохранить доказательства их надежности и соблюдения требований. Инвесторы, которые еще не подали документы, должны рассмотреть вопрос о том, что лучше - корректировка или консульское оформление, исходя из текущего статуса, наличия визы, потребностей в поездках, семейных обстоятельств и допустимого риска.

Инвесторы, подающие форму I-526E, также должны рассматривать выбор обработки части 6 как стратегическое решение. Оно не обязательно является постоянным, но может повлиять на маршрутизацию и будущую гибкость.

Что следует учесть инвесторам EB-5

Новый меморандум USCIS не отменяет право на получение статуса EB-5. Но он может изменить порядок рассмотрения дел о предоставлении статуса EB-5. Для инвесторов EB-5 самый сильный юридический ответ основан на законе. Конгресс создал корректировку статуса. Конгресс создал EB-5. Конгресс создал §245(k). Позже Конгресс ввел §245(n), специально касающийся подачи документов на корректировку статуса EB-5, поданных одновременно с петицией EB-5 или после нее, если существует возможность получения визы.

USCIS может потребовать от инвесторов EB-5 доказать, что они имеют право на получение статуса, являются приемлемыми и заслуживают благосклонного отношения. Но USCIS не должна использовать дискреционные полномочия для того, чтобы сделать недоступным то, что прямо разрешено Конгрессом. На данный момент инвесторы EB-5 должны относиться к корректировке статуса как к серьезной юридической процедуре. В документах должно быть отражено не только право на получение статуса, но и законное поведение, положительное влияние, экономическая выгода, а также то, почему корректировка соответствует статуту EB-5.

Этот вопрос быстро развивается. USCIS может выпустить дополнительные рекомендации, а публичные заявления, такие как сообщение Business Insider, могут определить, как меморандум будет применяться к делам об экономических льготах. Мы продолжим обновлять этот блог по мере появления новых инструкций, судебных разбирательств или практики агентства.