1 septembrie 2025 | De către Michael A. Harris

Investitorii EB-5 se află într-un moment foarte special. Toate cele trei "rezervate" (set-aside) Viza de investitor EB-5 sunt în prezent "actuale" în graficul "Date finale de acțiune" al buletinului de vize ("graficul A"), ceea ce poate face ca familiile să creadă că Legea privind protecția statutului copilului (CSPA) nu le poate surprinde. În schimb, în afara EB-5, majoritatea cozilor bazate pe ocuparea forței de muncă sunt blocate (cu excepția parțială a EB-1 pentru cetățenii din afara Chinei și Indiei). Această asimetrie creează o problemă specifică EB-5: familiile pot adopta depunerea simultană (I-526E + I-485) și pot presupune că au protejat un copil în vârstă de aproape 21 de ani - pentru a afla mai târziu că vârsta poate să nu fie stabilită la data depunerii cererii I-485.

USCIS 8 august 2025, actualizare politică sporește acest risc. Mai jos, voi explica ce schimbă de fapt actualizarea, ce lasă neatins și cum ar trebui să se planifice familiile EB-5. (Vom publica o postare separată privind modul în care această actualizare afectează alte categorii EB).

De ce USCIS a schimbat manualul CSPA - și ce spune acum

Înainte de a dezbate strategia, este util să înțelegem obiectivul declarat al guvernului. USCIS anunțat a actualizat Manualul de politici "pentru a clarifica faptul că o viză devine disponibilă în scopul calculării vârstei CSPA pe baza graficului Final Action Dates din Buletinul de vize al Departamentului de Stat", începând cu 15 august 2025 (cu tratament tranzitoriu pentru cazurile de ajustare depuse anterior). Potrivit USCIS, scopul este de a se alinia cu Departamentul de Stat, astfel încât toată lumea să utilizeze același grafic pentru vârsta CSPA.

The Manual de politici instruiește acum ofițerii că, pentru cazurile de ajustare bazate pe familie și pe încadrarea în muncă, două lucruri definesc data "vizei disponibile" conform CSPA:

• (1) data aprobării petiției; și
• (2) prima zi a unei luni în care datele de acțiune finală din buletinul de vize (diagrama A) indică cazul ca fiind în curs.

USCIS utilizează cea mai recentă dintre cele două pentru a calcula vârsta. Manualul reiterează, de asemenea, faptul că data de depunere a cererii I-485 nu contează pentru calcularea vârstei în sine: "Deși un străin trebuie să depună o cerere de ajustare sau să solicite în alt mod statutul de rezident permanent legal (LPR) pentru a fi considerat copil în sensul CSPA, data la care străinul depune o cerere de ajustare a statutului nu este relevantă pentru calcularea vârstei CSPA".

USCIS clarifică în continuare că, deși puteți depune I-485 mai devreme în lunile în care Graficul B (Date de depunere) este autorizat, vârsta CSPA este întotdeauna calculată pe baza Graficului A; și depunerea pe Graficul B poate satisface în continuare cerința de 1 an de "căutare pentru dobândire", dar nu stabilește vârsta copilului.

Cum funcționează de fapt CSPA în EB-5 și unde greșesc familiile

Protecția CSPA pentru instrumentele derivate bazate pe ocuparea forței de muncă necesită o metodă în doi pași:

• Etapa 1 - Calcularea vârstei. La data "vizei disponibile", USCIS ia vârsta biologică a copilului și scade perioada de pendență a petiției (de la depunere la aprobare) pentru a obține vârsta CSPA. Dacă acest număr este sub 21 de ani, ați depășit primul obstacol.
• Etapa 2 - Căutați să achiziționați. Copilul trebuie să facă un pas eligibil în termen de un an de la disponibilitatea vizei - depunerea cererii I-485, depunerea cererii DS-260, plata taxei IV sau depunerea cererii I-824 (și rămân excepții limitate pentru circumstanțe extraordinare).

Familiile greșesc atunci când presupun că o depunere timpurie a cererii I-485 "îngheață" vârsta. Este posibil să nu fie așa. Depunerea timpurie face îndeplinesc cerința "a căutat să dobândească", dar, conform politicii actuale, USCIS nu va face calculele de determinare a vârstei care blochează vârsta până când petiția este aprobată și ajunge o lună Chart-A-current - oricare dintre acestea vine mai târziu. Aceasta ridică întrebarea: Va utiliza USCIS Buletinul Vizelor pentru luna în care I-485 a fost depusă, sau luna după petiția I-526/I-526E este aprobată? Politica USCIS nu este specifică, iar CSPA nu prevede în mod explicit o cerință.

Ce spune de fapt CSPA

Partea de reglementare a CSPA este următoarea Secțiunea 203(h) din INA, care a fost pusă în aplicare prin secțiunea 3 din CSPA și care prevede:

§3. TRATAMENTUL ANUMITOR FII ȘI FIICE NECĂSĂTORIȚI CARE SOLICITĂ STATUTUL DE SUSȚINĂTOR AL FAMILIEI, BAZATE PE OCUPAREA FORȚEI DE MUNCĂ, ȘI DIVERSITATEA IMIGRANȚILOR.

Secțiunea 203 din Legea privind imigrația și naționalitatea (8 U.S.C. 1153) este modificată prin adăugarea la sfârșit a următoarelor:

(h) Norme pentru a stabili dacă anumiți străini sunt copii

(1) În general. În sensul subsecțiunilor (a)(2)(A) și (d), stabilirea dacă un străin îndeplinește cerința privind vârsta în chestiunea care precedă subparagraful (A) din secțiunea 1101(b)(1) din prezentul titlu se face utilizând-

(A) a vârsta străinului la data pe care un imigrant numărul de viză devine disponibil pentru un astfel de străin (sau, în cazul subsecțiunii (d), data la care un număr de viză de imigrant a devenit disponibil pentru părintele străinului), dar numai în cazul în care străinul a încercat să dobândească statutul de străin admis legal pentru ședere permanentă în termen de un an de la această disponibilitate; redus cu

(B) numărul de zile din perioada în care se aplică petiție descrisă la alineatul (2) era pendinte.

(Subliniere adăugată.)

Textul de mai sus precizează că determinarea vârstei se face pe baza vârstei copilului la data la care "un număr de viză de imigrant devine disponibil", redusă cu numărul de zile în care "petiția" (și anume, petiția I-526/I-526E, nu "cererea" I-485) a fost pendinte. Legea nu nu să ia în considerare scenariile în care petiția și cererea au fost depuse simultan sau concomitent, atunci când un "număr de viză de imigrant" este deja "disponibil" la momentul depunerii unei cereri I-485. (Rețineți că CSPA spune doar că depunerea unei petiții de imigrare pentru rude imediate pe bază de familie fixează vârsta copilului). În prezent, toate petițiile I-526/I-526E depuse în cadrul unei categorii rezervate [de exemplu, zonă cu șomaj ridicat (HUA), rurală sau infrastructură] pot fi depuse împreună cu o cerere I-485 de către copiii eligibili ai investitorilor EB-5.

De ce acest lucru este potențial riscant pentru EB-5 chiar acum (Post-RIA și Pre-RIA)

Atunci când Graficul A este confortabil de actual, așa cum au fost rezervele timp de mai mulți ani după RIA, este tentant să credem că problemele CSPA sunt academice. Însă EB-5 s-a confruntat întotdeauna cu schimbări bruște ale buletinului de vize. Dacă graficul A retrogradează ulterior, un caz depus concomitent poate fi blocat dacă USCIS își aplică politica după cum urmează:

• Copilul a "încercat să dobândească" (prin depunerea anticipată a cererii I-485), dar
• Vârsta încă nu este calculată până după aprobarea I-526E și în luna următoare, când graficul A este din nou actualizat.
• În cazul în care această viitoare dată "ulterioară" dă 21+ după scăderea doar a perioadei de așteptare a I-526E, copilul nu mai are vârsta necesară.
  USCIS

Pentru investitorii pre-RAI deja obișnuiți cu volatilitatea Graficului A, actualizarea formalizează, de asemenea, realitatea pe care au trăit-o. Graficul B este util pentru depunere, dar irelevant pentru calculul vârstei, deoarece USCIS a declarat că graficul A reglementează atât calculul, cât și fereastra de un an.

Problema juridică nerezolvată: Statut vs. Politică

Iată adevărul crud: statutul și politica nu se potrivesc perfect. INA §203(h)(1) prevede că vârsta copilului este determinată "la data la care devine disponibil un număr de viză de imigrant", cu condiția ca acesta să fie obținut în termen de un an. Congresul nu a spus nimic despre condiționarea acestei date de aprobarea petiției și nu a spus că o cerere I-485 depusă mai devreme nu poate fi niciodată data operativă la care o viză este disponibilă.

USCIS, dimpotrivă, definește în politica sa online (nu în regulamentele de notificare și comentare) că o "viză devine disponibilă" pentru cazurile de ajustare la data aprobării sau la o lună curentă din Chart-A, după caz, și afirmă în mod categoric că data de depunere a cererii I-485 nu este relevantă pentru calcularea vârstei.

Timp de ani de zile, contestațiile la interpretările CSPA ale agențiilor s-au lovit de Chevron deferență. Nu mai este cazul. În Loper Bright (28 iunie 2024), Curtea Supremă a SUA a eliminat Chevron, instruind instanțele să interpreteze statutele de novo, mai degrabă decât să se conformeze opiniilor agenției doar pentru că textul este ambiguu. Această schimbare redeschide argumentele conform cărora textul clar și scopul CSPA, protejarea copiilor împotriva întârzierilor agențiilor, nu susțin regula "mai târziu de".

Din punct de vedere pragmatic, acest lucru înseamnă că, până când o instanță va decide altfel, funcționarii pot aplica regula "mai târziu de" din manualul de politici al USCIS. Cu toate acestea, familiile pot avea acum o poziție mai puternică în litigiu în cazul în care un copil nu mai este în vârstă doar pentru că vârsta a fost stabilită la o lună după aprobare, mai degrabă decât la prima lună din Chart-A-current în care familia a depus (sau ar fi putut depune) cererea.

Și nu uitați că, chiar și în cadrul actual, "sought-to-acquire" rămâne flexibil: I-485, DS-260, plățile de taxe și I-824 contează, iar scutirea pentru circumstanțe extraordinare există (înrădăcinată în Problema lui O. Vazquez și memorandumuri USCIS).

Două termene EB-5 care par asemănătoare, dar se încheie foarte diferit

Data instantanee a CSPA este esențială pentru analiză. În cazul în care instantaneul are loc devreme, copilul câștigă de obicei. Dacă se întâmplă târziu, copilul pierde adesea. Actualizarea politicii alege momentul mai târziu decât prevede statutul.

Scenariul A. Depunerea concomitentă care se simte în siguranță (dar îmbătrânește).

Să presupunem că un părinte depune o cerere I-526E și depune concomitent o cerere I-485 la 1 ianuarie 2025. În acel moment, copilul are 20 de ani, iar graficul A este actual.

I-526E rămâne în așteptare timp de 12 luni. La 1 ianuarie 2026, USCIS aprobă I-526E. Dar, până atunci, graficul A a retrogradat, iar vizele nu mai sunt disponibile. USCIS nu calculează vârsta CSPA în acel moment deoarece ambele condiții (aprobare + graficul A actual) nu sunt îndeplinite.

Familia așteaptă. După alte 14 luni, la 01.03.2027, graficul A devine din nou actual. USCIS aplică acum regula "mai târziu de": viza este considerată disponibilă la 01.03.2027 (data aprobării sau următoarea lună din graficul A). În acel moment, copilul are vârsta biologică de 22 de ani și 2 luni.

USCIS scade cele 12 luni de pendență I-526E, rezultând o vârstă CSPA de 21 de ani și 2 luni. Copilul a depășit vârsta. Chiar dacă depunerea cererii I-485 la vârsta de 20 de ani a îndeplinit cerința "a căutat să dobândească", copilul nu a blocat niciodată vârsta, deoarece instantaneul a fost amânat până după retrogradare.

Defalcare pas cu pas:

Susțin că USCIS ar fi trebuit să calculeze vârsta folosind o formulă diferită. Conform unei lecturi simple a statutului, vârsta copilului ar fi trebuit să fie calculată în momentul în care viza era "disponibilă", adică atunci când a fost depusă cererea I-485 la 1.1.2025, deoarece la acea dată graficul A era actual, iar buletinul de vize arăta disponibilitate imediată. Dacă USCIS ar fi utilizat acest "instantaneu" anterior, vârsta CSPA a copilului ar fi fost sub 21 de ani, iar protecția ar fi fost blocată:

Scenariul B. "Trifecta" care blochează protecția.

Să presupunem că un părinte depune o cerere I-526E și, concomitent (împreună cu copilul), depune o cerere I-485 la 1 ianuarie 2026. La acel moment, copilul are 19 ani. Cererea I-526E rămâne în așteptare timp de 27 de luni înainte de aprobare. La 04/01/2028, USCIS aprobă I-526E. Până atunci, copilul are 21 de ani și 3 luni din punct de vedere biologic.

Deoarece cererea a fost pendinte timp de 27 de luni, USCIS scade această perioadă din vârsta biologică. Rezultatul: o vârstă CSPA de 19 ani la data de 01.04.2028. Deoarece graficul A este actual în aprilie 2028, viza este considerată disponibilă la acea dată, iar formularul I-485 deja depus îndeplinește cerința "a încercat să obțină".

Chiar dacă graficul A retrogradează în luna următoare, vârsta copilului este blocată la 01.04.2028, iar cererea I-485 pendinte rămâne valabilă până la adjudecare. Cu toate acestea, în cazul în care graficul A nu ar fi fost actualizat în momentul aprobării petiției I-526E, dacă USCIS își aplică politica prin utilizarea buletinului de vize după aprobarea petiției I-526E, copilul ar putea avea la dispoziție aproximativ 2 ani înainte de a depăși vârsta de pensionare.

Defalcare pas cu pas:

Răspunsuri rapide la întrebările pe care le auzim cel mai des

Noua politică ajută copiii EB-5 prin utilizarea graficului B?

Nu. Graficul B încă vă permite să depuneți dosarul și, prin urmare, să îndepliniți condițiile de "căutare pentru dobândire", dar vârsta este întotdeauna calculată pe baza graficului A (și numai pe baza ultimei aprobări sau a unei luni curente din graficul A, sub rezerva politicii USCIS).

Dacă am depus cererea I-485 pe graficul B înainte de 15 august 2025, păstrăm vechiul standard, mai flexibil?

USCIS afirmă că va continua să aplice abordarea politică din 14 februarie 2023 cererilor AOS în curs înainte de 15 august 2025 care se bazau pe aceasta, dar graficul A este regula pentru noile depuneri. Aceasta poate însemna că graficul B poate fi utilizat de acești investitori fie la data depunerii cererii I-485, fie la data primului buletin de vize care indică disponibilitatea în graficul B după aprobarea cererii I-526/I-526E.

Ne pot salva "circumstanțele extraordinare" dacă nu am respectat termenul de un an?

Posibil. O. Vazquez și memorandumul USCIS mențin această ușă deschisă în cazul în care întârzierile sunt independente de voința copilului, iar întârzierea totală a fost rezonabilă. Faptele contează.

Există acum o cale de contestare a regulii "mai târziu de" a USCIS?

Există un argument juridic mai puternic post-Loper Bright deoarece instanțele nu se mai supun în mod reflex interpretărilor agențiilor privind statutele ambigue. Acest lucru nu garantează succesul, dar schimbă semnificativ poziția. De asemenea, USCIS nu a promulgat reglementări prin intermediul avizelor și comentariilor (ceea ce făcea parte din afirmația făcută în Procesul IIUSA împotriva politicii de susținere a USCIS).

Ce ar trebui să facă de fapt familiile EB-5

USCIS a standardizat declanșatorul CSPA pe graficul A și spune că fotografia vârstei vine mai târziu, adică după aprobarea petiției și numai atunci când datele de acțiune finale din buletinul de vize sunt actuale. Pentru investitorii EB-5, efectul practic depinde de calendarul dumneavoastră:

• Dacă I-526E este deja aprobat și graficul A este actualizat, dacă sunteți eligibil pentru ajustarea statutului, depuneți I-485 acum. Aceasta este cea mai puternică cale către o vârstă CSPA blocată.
• Dacă sunteți eligibil pentru depunerea concomitentă, tratați I-485 ca pe o poliță de asigurare pentru "sought-to-acquire" și, eventual, nu ca pe o garanție a protecției vârstei. Copilul dvs. poate fi expus retrogradării înainte ca calculul vârstei să aibă loc.
• În cazul în care copilul dvs. este aproape de 21 de ani, modelați matematica exactă a datei în funcție de mai multe trasee ale Buletinului de vize și apoi decideți dacă să depuneți cererea acum, să așteptați aprobarea sau să vă pregătiți pentru un litigiu, dacă singurul motiv pentru care nu mai este în vârstă este secvențialitatea agenției.

În sens mai larg, statutul a fost conceput pentru a preveni pierderea copiilor din cauză că guvernul se mișcă lent; politica prevede încă întârzieri în momentul care contează. Cu Chevron În prezent, această tensiune nu mai este o dezbatere teoretică în cadrul facultăților de drept, ci o problemă reală pe care instanțele o pot decide.