2026年5月23日 マイケルA.ハリス

USCIS 発表済み を発表した。 新方針覚書 によって提出されたI-485フォームを含む在留資格調整申請の審査方法に影響を与える可能性がある。 EB-5投資家. .このメモは、資格のある申請者がすでに米国に滞在している場合に適用される通常の法的手段ではなく、裁量的救済の特別な形態として資格変更を捉え直そうとしている。.

EB-5投資家にとって、この問題は現実的かつ差し迫ったものである。ステータスの調整は、EB-5計画の中心的な部分となっています。 2022年EB-5改革・完全性法. .米国内の多くの投資家は、同時申請を含め、ビザが取得可能な場合にI-485フォームを提出する能力を頼りにしてきました。保留中のI-485により、適格な投資家および家族は、申請中であっても米国に留まり、雇用許可を申請し、事前仮釈放を申請することができます。.

USCISの新しいメモは資格調整を廃止するものではない。EB-5 Reform and Integrity Actを廃止するものではない。それはINA第245条(n)を廃止するものではない。INA第245条(k)を廃止するものではない。それは、EB-5投資家がカテゴリー的に適応を禁じられるとは言っていません。しかし、EB-5調整申請をより証拠重視に、より裁量的に、より審査官の精査を受けやすくする可能性があります。.

重要な問題は、移民局がこのメモを狭く適用するか、広く適用するかである。狭義の適用であれば、詐欺、無許可就労、重大なステータス違反、犯罪行為、移民局職員への矛盾した供述など、実際のマイナス要因を考慮することができる。広範な適用であれば、領事による手続きが可能であるため、調整申請行為そのものを不利なものとして扱うことになる。この広範なアプローチは、特にEB-5投資家にとって、このメモが法的に脆弱になるところである。.

資格変更は抜け道ではなく、法的な道である。

資格変更は、米国内にいる資格のある人が、外国で移民ビザの面接を受けることなく合法的な永住者になることを可能にする手続きである。一般的な権限は、INA第245条(a)、合衆国法典第8編第1255条(a)である。この法律は、申請者が検査され、入国または仮釈放され、移民ビザを取得する資格があり、ビザが直ちに取得可能であり、米国に入国可能である場合に、適応を認めている。.

USCISの言う通り、多くの場合、資格変更は裁量である。INA第245条(a)は、在留資格は「調整することができる」と述べている。しかし、それはUSCISが、領事による手続きが不可能な場合、または特別な状況が存在する場合にのみ、資格変更を稀な例外として扱うことを意味するものではありません。.

議会は調整を行った。議会は調整を制限した。議会は調整の禁止条項を設けた。連邦議会は、調整に対する例外規定を設けました。EB-5投資家のために、議会は最近EB-5調整申請を直接扱う特別規定を制定しました。この法的構造は重要である。USCISは裁量を行使することができるが、裁量は議会が制定していない新しい資格規定の代用となるべきではない。.

EB-5改革・完全性法が分析を変えた

EB-5特有の最も重要な法令は、2022年のEB-5改革及び完全性法によって追加されたINA§245(n)、8 U.S.C. §1255(n)である。同条項は次のように述べている：

第203条(b)(5)に基づく分類の申請が承認されることにより、外国人受益者が直ちにビザを取得できるようになる場合、本条に基づく外国人受益者の地位調整申請は、ビザ申請と同時に提出されたものであっても、ビザ申請後に提出されたものであっても、適切に提出されたものとみなされる。.

この文言はEB-5分析の中心である。連邦議会は、EB-5調整申請を単に一般的な裁量に任せたわけではありません。議会は、EB-5調整申請を特に取り上げ、法定条件が満たされている場合、EB-5投資家の調整申請は、EB-5請願書と同時に提出されようと後に提出されようと、適切に提出されると規定しました。.

これは承認を保証するものではありません。移民局はI-526Eを審査する可能性があります。資金源と経路、持続性、雇用創出、プロジェクトのコンプライアンス、許容性、詐欺、国家安全保障上の懸念、裁量などを審査する可能性があります。しかし、EB-5投資家がコンカレント・アジャストメント・プロセスを利用したという事実だけで、議会がその申請姿勢を明確に適切なものとしている場合には、否定的に扱われるべきではありません。.

これは新しいメモに対する最も強力な法的回答の一つである。もしUSCISが、投資家が領事手続きをする可能性があるという理由で、EB-5適応を本質的に疑わしいものとして扱うならば、議会がEB-5投資家のために制定した法令と矛盾する危険性がある。.

EB-5は経済的便益のカテゴリーである

EB-5は経済移民カテゴリーであることも異なる点です。第5の雇用ベースの優遇措置は、多額の資金を米国に投資し、米国人労働者のために雇用を創出または維持する人のためのものです。これはEB-5に付随するものではありません。それがこのプログラムの目的なのです。.

というのも、このメモが発表された後、USCISはBusiness Insiderが報じた声明の中で、公の立場を修飾したように見えたからである。USCISは、この政策の運用に取り組む一方で、「経済的利益」をもたらす申請者や、その他の「国益にかなう」申請者は現在の道を進むことができるだろうが、その他の申請者は個々の状況に応じて海外申請を求められる可能性があると述べたという。.

この発言はEB-5投資家にとって潜在的に重要である。EB-5投資家は、経済的利益を主張できる申請者の最も明確な例であるべきです。彼らは資本を投資する。そのプロジェクトは雇用を創出しなければなりません。多くのEB-5プロジェクトは、建設、運営、地域開発、事業拡大、インフラストラクチャー、ホスピタリティー、ヘルスケア、製造業、またはその他の米国の経済活動に関与しています。.

しかし、投資家はこの声明をセーフハーバーとして扱うべきではない。これは、法令、規則、またはUSCISポリシーマニュアルの拘束力のある規定ではありません。USCISはこの文脈で「経済的利益」や「国益」が何を意味するのかをまだ定義していません。正式なガイダンスが発行されるまでは、EB-5投資家は、担当官が依然として検索裁量審査を行う可能性があると考えるべきです。.

実践的な教訓は、EB-5調整申請は、投資の経済的利益を明確に文書化すべきであるということです。単にI-485フォームを添付し、EB-5の適格性がそれを物語っていると仮定してはなりません。投資、プロジェクト、雇用創出、資金源と経路、事業活動、そして投資家の調整がEB-5プログラムの目的をサポートする理由を説明する必要があります。.

USCISは今後さらにガイダンスを発表する可能性があり、また、USCISの実施状況も変化する可能性があるため、投資家はこのブログで最新情報をチェックする必要がある。.

INA245条(k)の重要性は変わらない

INA第245条(k)（合衆国法典第8編第1255条(k)）は、雇用に基づく申請者の多くに、最後の合法的な入国後の期間が180日を超えない場合、限定された期間の無許可雇用、合法的地位の不保持、または非移民ビザの他の条件違反にもかかわらず、適応資格を維持することを認めている。.

この規定はEB-5投資家にとって2つの意味で重要です。第一に、短期間の空白、短期間の無許可就労、またはその他の限定的な違反がある投資家の資格を維持することができる。第二に、たとえ限定的な違反があったとしても、米国議会が雇用ベースの申請者が米国内でステータス調整を行うことを期待していたことを示している。議会はそのような申請者が出国し領事手続きをしなければならないとは言わなかった。具体的な容認規定を設けたのである。.

USCISは、§245(k)は資格を保持するが、有利な裁量を保証するものではないと主張するかもしれない。その通りである。しかし、USCISは連邦議会が創設した許しを消すために裁量権を行使すべきではない。違反が§245(k)に該当する場合、USCISは依然として全記録を考慮することができるが、議会が§245(k)を制定しなかったかのように、免除された違反を扱うべきではない。.

EB-5投資家にとって、実務上のポイントは単純である。もし§245(k)が関連するのであれば、それを注意深く計算し、明確に文書化し、肯定的に説明することである。.

I-526E手続きの選択について

USCISの新しいメモはまた、フォームI-526Eの処理選択をより重要視している。.

フォームI-526Eのパート6では、投資家が合法的な永住権をどのように取得するつもりかを明らかにする必要があります。投資家は外国での移民ビザ手続きまたは資格変更のいずれかを選択しなければなりません。また、請願書I-526Eの説明書では、請願者が外国で移民ビザを申請する場合、または永住権を申請する場合のいずれかを選択するよう指示されています。.

その選択は取り消せないかもしれないが、無意味ではない。この選択は、ルーティング、タイミング、非移民の意思の問題、後の手続きステップに影響を与える可能性がある。.

多くの場合、請願書I-526Eで領事手続きを選択した方が、手続きの柔軟性が保たれます。請願書が許可された場合、請願書は領事部へ移送されます。 ナショナルビザセンター. .投資家が後に米国でI-485を提出する資格を得た場合でも、INA第245条(n)は、法定の要件が満たされていれば、適応を許可することができる。.

逆の場合は効率が悪いかもしれません。投資家が資格変更を選択し、後に領事手続きが必要になった場合、その承認が自動的にナショナルビザセンターに送られないことがあります。国務省にケースを移行するために追加の手続きが必要となり、遅延が生じる可能性があります。.

これは、すべての投資家が領事手続きを選択すべきであるということを意味するものではありません。すでに米国に滞在しており、I-485を提出する資格があり、ステータス的に有利な状況にある投資家の中には、合理的に調整手続きを選択する人もいます。しかし、その選択は慎重であるべきです。ビザの取得可能性、現在のステータス、渡航計画、家族構成、逆進性の可能性、そして後日アジャストメントが可能かどうかを分析した上で選択すべきです。.

EB-5 I-485は異なる準備が必要かもしれない

これまで多くのEB-5調整申請は、適格性、入国許可性、健康診断、身分証明書、移民歴、必要書類などに重点を置いていました。新しいメモの下では、投資家はより裁量に重点を置くことを期待すべきです。.

EB-5調整申請書は法的な提出書類として作成されるべきです。この申請書は、その投資家が適格であり、認められる理由を説明するだけでなく、その投資家が裁量権の問題として調整に値する理由も説明する必要があります。.

その記録には、合法的な入国、資格の維持、許可された就労、納税の遵守、犯罪歴の欠如、詐欺や虚偽申告の欠如、家族との絆、地域社会との絆、事業活動、雇用の創出、合法的な資金源と経路、不必要な領事手続きの結果生じる現実的な混乱などの証拠が含まれる。.

EB-5投資家にとって、裁量記録はEB-5プログラムの目的とケースを結びつけるものでなければなりません。投資家は単に利便性を求めているのではありません。投資家は、米国に資本をもたらし、米国の労働者のために雇用を創出することを目的として議会が創設した移民投資家プログラムに参加しているのです。.

保留中のEB-5 I-485申請、信頼性への懸念が高まる

最も重要な未解決問題の一つは、USCISがメモ以前に既に係属中であったEB-5 I-485申請をどのように扱うかである。.

多くの投資家は、このメモが発行される前に調整申請を行った。ある者はINA245条(n)に基づきI-526Eと同時に申請した。また、多額の申請料を支払い、就労許可を申請し、事前仮釈放を申請し、雇用や旅行を決定し、子供を学校に入学させ、家を賃貸または購入し、申請中の適応手続きに合わせて生活を組み立てた者もいた。.

このメモには、保留中の I-485 申請に対するグラウンディング・ルールや移行期間が規定されていないようである。そのため、信頼性に懸念が生じる。より良い議論は、移民局は法令とケースの事実に基づいて裁量権を行使しなければならないということです。USCISは、投資家が領事手続きではなく調整手続きを利用したという理由だけで、メモ前の、法令上適切なEB-5調整申請を不利な要因として扱うべきではない。.

この議論は、投資家が§245(n)に依拠した場合に特に強くなる。米国議会は、特定のEB-5調整申請をEB-5請願書と同時またはその後に適切に提出することを明示的に認めています。USCISは、その法令に依拠した投資家にペナルティを科すために、後のポリシーメモを使用すべきではありません。.

USCISが引用している判例法は、現代のEB-5には当てはまらない。

USCISは、適応は裁量であり、特別なものであり、領事手続きに取って代わることを意図したものではないとする、古い行政および連邦の判例に依拠している。これらの判例は、調整には裁量があり、USCISはマイナス要因がプラス要因を上回る場合、調整を拒否することができる、という狭くてよく知られた点を支持している。.

しかし、引用された事例の多くは、現代のEB-5調整の実務に適合していない。その多くは、国外退去または強制退去の手続きで生じたものである。その多くは、オーバーステイ、無許可就労、犯罪行為、詐欺の懸念、先入観、再審査の申し立て、あるいは司法審査の問題を含んでいます。1990年の移民法によって創設された雇用ベースの優先権制度より前のものもある。現代のEB-5プログラムより前のものもあります。多くは、2022年のEB-5改革及び完全性法（EB-5 Reform and Integrity Act of 2022）及びINA第245条(n)より前のものです。.

注目されそうなケースのひとつは キム対ミース, 投資家タイプの調整案件だったからだ。しかし キム は、B-1ビジターと近代以前の投資家規則を含んでいた。この判例は、現在のEB-5の法的構造、1990年の雇用ベースの優先権制度、RIA、そして§245(n)よりも前のものである。これは、投資家調整は裁量であるという一般的な命題を支持するかもしれない。それは、§245(n)に基づく現代のEB-5同時申請が、本質的に疑わしいものとして扱われるかどうかの答えにはならない。.

判例法のより良い読み方は、より狭いものである。USCISは実際の否定的事実を考慮することができる。USCISは、記録が拒否を正当化する場合、調整を拒否することができる。しかし、判例は、EB-5投資家が特別な状況を証明できない限り、領事手続きをしなければならないという広範な規則を作成するものではありません。.

投資家の地位と家族問題は依然として重要

米国におけるEB-5投資家は、様々な非移民資格を有している可能性があります。具体的なステータスは重要ですが、分析は非常に事実に依存します。.

H-1BやL-1のステータスを持つ投資家は、通常、二重の意図を持つ分類であるため、より強い主張をすることができます。E-2またはO-1のステータスの投資家も、事実関係によっては有利な主張をすることができます。F-1留学生は、F-1が典型的なデュアルインテントカテゴリーではないため、より慎重な計画を必要とします。B-1/B-2ビジターは、ビジターステータスが一時的なものであり、投資家が後に適応を求める場合、重大な意図とタイミングの問題が生じる可能性があるため、最も注意が必要です。.

また、21歳に近づいた子供についても別途の計画が必要です。しかし、I-526Eを提出したからといって、あるいはI-485を提出したからといって、自動的にCSPAが保護されるわけではありません。このような問題は、1つの規則で片付けるには、あまりにも事実が特定されすぎています。問題が発生してからではなく、申請前に分析すべきです。.

EB-5投資家が今すべきこと

EB-5投資家は、アジャストメントが利用できないと考えるべきではありません。法定の要件が満たされていれば、調整可能です。しかし、投資家はI-485が定型フォームの提出として扱われることも想定すべきではありません。.

投資家は、申請前に自身の全ての移民履歴を確認する必要がある。無許可の雇用、資格維持の不履行、オーバーステイ、無許可の就学や就労の問題、過去のビザや入国に関する記述の矛盾などを確認する必要があります。245条(k)が適用されるかどうかを分析すべきである。同時またはI-526E後の調整申請が関係する場合は、§245(n)を引用する必要があります。EB-5投資の経済的利益を文書化しなければなりません。.

既にI-485を申請している投資家は、信頼と遵守の証拠を保存しておく必要があります。まだI-485を申請していない投資家は、現在のステータス、ビザの取得可能性、渡航の必要性、家族の状況、リスク許容度などに基づいて、アジャストメントと領事手続きのどちらがより良い戦略であるかを検討する必要があります。.

フォームI-526Eを提出する投資家は、パート6手続きの選択も戦略的な決定として扱う必要があります。それは必ずしも永続的なものではありませんが、ルーティングや将来の柔軟性に影響を与える可能性があります。.

EB-5投資家が得るべきもの

USCIS の新しいメモは、EB-5 のステータス調整を終了させるものではない。しかし、EB-5調整ケースの審査方法は変わるかもしれない。EB-5投資家にとって、最も強力な法的対応は法令に基づくものである。議会は資格調整を創設した。議会はEB-5を創設した。連邦議会は§245(k)を制定した。議会は後に§245(n)を制定し、ビザの空きがある場合にEB-5請願書と同時またはその後に提出されたEB-5調整申請について特に対処しました。.

USCISはEB-5投資家に対し、彼らが適格であり、許容され、有利な裁量に値することを証明するよう要求することができる。しかし、USCISは、議会が明示的に許可したものを、裁量権を行使して利用できないようにすべきではない。今のところ、EB-5投資家は資格変更を重大な法的申請として扱うべきである。記録は適格性だけでなく、合法的な行為、積極的な公平性、経済的利益、そしてなぜ資格調整がEB-5法令に合致しているのかを示すべきである。.

この問題は急速に進展している。USCISは更なるガイダンスを発表する可能性があり、Business Insiderのアップデートのような公の声明は、メモが経済的便益ケースにどのように適用されるかを形作るかもしれません。新たなガイダンス、訴訟、またはUSCISの実務が進展した場合には、このブログを更新し続けます。.