1. září 2025 | Autor Michael A. Harris

Investoři do EB-5 se nacházejí ve velmi specifické situaci. Všechny tři "vyhrazené" (set-aside) Investorská víza EB-5 podkategorie jsou v současné době "aktuální" v tabulce "Datumy konečných opatření" ve Visa Bulletinu ("Graf A"), což může v rodinách vyvolat dojem, že je zákon o ochraně právního postavení dítěte (Child Status Protection Act - CSPA) nemůže překvapit. Mimo EB-5 je naopak většina front na zaměstnanecké vízum nevyřízená (s částečnou výjimkou EB-1 pro nečínské/neindické občany). Tato asymetrie vytváří jedinečný problém pro EB-5: rodiny mohou přijmout souběžné podání žádosti (I-526E + I-485) a domnívat se, že ochránily téměř 21leté dítě - jen aby se později dozvěděly, že věk nemusí být ke dni podání žádosti I-485 uzamčen.

USCIS 8. srpna 2025, aktualizace politiky toto riziko zvyšuje. Níže vysvětluji, co aktualizace skutečně mění, co ponechává beze změny a jak by měly rodiny s dětmi z EB-5 plánovat. (O tom, jak tato aktualizace ovlivňuje ostatní kategorie EB, zveřejníme samostatný příspěvek.)

Proč USCIS změnil příručku CSPA a co v ní nyní stojí

Než začneme diskutovat o strategii, je dobré pochopit cíl, který si vláda stanovila. USCIS oznámil aktualizovala politickou příručku, aby "vyjasnila, že vízum se stává dostupným pro účely výpočtu věku CSPA na základě tabulky Final Action Dates ve Vízovém bulletinu Ministerstva zahraničních věcí" s účinností od 15. srpna 2025 (s přechodným režimem pro případy úpravy podané dříve). Podle USCIS jde o sladění s ministerstvem zahraničí, aby všichni používali stejnou tabulku pro výpočet věku CSPA.

The Příručka zásad nyní poučuje úředníky, že pro případy přizpůsobení na základě rodinných důvodů a zaměstnání určují datum "dostupnosti víza" podle CSPA dvě věci:

• (1) datum schválení petice a
• (2) první den v měsíci, kdy je ve Visa Bulletinu (graf A) uveden jako aktuální.

USCIS používá pro výpočet věku pozdější z těchto dvou hodnot. Příručka rovněž opakuje, že datum podání žádosti I-485 nemá význam pro samotný výpočet věku, kde se uvádí: "Ačkoli cizinec musí podat žádost o úpravu statusu nebo jinak usilovat o získání statusu oprávněného trvalého rezidenta (LPR), aby mohl být považován za dítě pro účely CSPA, datum, kdy cizinec podal žádost o úpravu statusu, není pro výpočet věku CSPA relevantní."

USCIS dále vysvětluje, že i když můžete podat žádost I-485 dříve v měsících, kdy je povolen graf B (Dates for Filing), věk CSPA se vždy počítá z grafu A; a podání na základě grafu B může stále splňovat požadavek 1 roku "sought-to-acquire", ale nestanovuje věk dítěte.

Jak vlastně funguje CSPA v případě EB-5 - a kde rodiny chybují

Ochrana CSPA pro deriváty založené na zaměstnání vyžaduje dvoustupňovou metodu:

• Krok 1 - Výpočet věku. V den "dostupného víza" USCIS vezme biologický věk dítěte a odečte dobu, po kterou je žádost v řízení (od podání do schválení), aby získal věk podle CSPA. Pokud je toto číslo nižší než 21 let, první překážku jste překonali.
• Krok 2 - Snaha o získání. Dítě musí do jednoho roku od udělení víza učinit kvalifikovaný krok - podat žádost I-485, předložit DS-260, zaplatit poplatek IV nebo podat žádost I-824 (a zůstávají omezené výjimky týkající se mimořádných okolností).

Rodiny se mýlí, když předpokládají, že včasné podání žádosti I-485 "zmrazí" věk. Nemusí. Předčasné podání dělá splňují požadavek "snažili se získat", ale podle současných pravidel USCIS neprovede matematické určení věku, které věk zablokuje, dokud není petice schválena. a přijde aktuální měsíc Chart-A - podle toho, co přijde později. To vyvolává otázku: Zda USCIS použije Vízový bulletin pro měsíc, kdy bylo I-485 podáno? podáno, nebo měsíc po je schválena petice I-526/I-526E? Politika USCIS není konkrétní a CSPA výslovně nestanoví požadavek.

Co vlastně říká zákon CSPA

Řídící část zákona CSPA je v části Článek 203(h) INA, který byl proveden článkem 3 zákona CSPA a říká:

§3. ZACHÁZENÍ S NĚKTERÝMI SVOBODNÝMI SYNY A DCERAMI, KTEŘÍ ŽÁDAJÍ O STATUS RODINNÉHO PŘÍSLUŠNÍKA, NA ZÁKLADĚ ZAMĚSTNÁNÍA ROZMANITOST PŘISTĚHOVALCŮ.

Článek 203 zákona o přistěhovalectví a státní příslušnosti (8 U.S.C. 1153) se mění tak, že se na konci doplňuje následující text:

(h) Pravidla pro určení, zda jsou někteří cizinci dětmi

(1) Obecně. Pro účely pododdílu (a)(2)(A) a (d), určení, zda cizinec splňuje podmínku věku. ve věci předcházející bodu A oddílu 1101 písm. b) bodu 1 této hlavy se použije...

(A) na věk cizince ke dni na které se přistěhovalec číslo víza je k dispozici pro tyto cizince (nebo v případě písmene d) datum, kdy bylo rodiči cizince přiděleno číslo imigračního víza), avšak pouze v případě, že cizinec požádal o získání statusu cizince oprávněně přijatého k trvalému pobytu do jednoho roku od tohoto přidělení; sníženo o

(B) počet dní v období, během kterého se uplatní petice popsané v odstavci 2.

(Důraz přidán.)

Výše je uvedeno, že určení věku se provádí na základě věku dítěte v den, kdy "je k dispozici číslo imigračního víza", snížené o počet dní, po které byla "žádost" (tj. žádost I-526/I-526E, nikoliv "žádost" I-485) projednávána. Zákon ne ne zohlednit případy, kdy byly žádost a žádost podány současně nebo souběžně, když je "číslo imigračního víza" "k dispozici" již v době podání žádosti I-485. (Všimněte si, že zákon CSPA pouze říká, že podání žádosti o přistěhovaleckou žádost pro nejbližší příbuzné v rodině zablokuje věk dítěte). V současné době mohou všechny žádosti I-526/I-526E, které jsou podávány v rámci vyhrazené kategorie vyčlenění (tj. oblast s vysokou nezaměstnaností (HUA), venkov nebo infrastruktura), podat spolu s žádostí I-485 oprávněné děti investorů EB-5.

Proč je to pro EB-5 nyní potenciálně riskantní (po a před RIA)

Když je graf A pohodlně aktuální, jako je tomu v případě vyčlenění po několik let po vydání nařízení RIA, je lákavé si myslet, že problémy CSPA jsou akademické. Ale EB-5 vždy žila s náhlými změnami ve Visa Bulletinu. Pokud se graf A později posune zpět, může být souběžně podaný případ zablokován, pokud USCIS uplatní svou politiku následovně:

• Dítě splnilo "snahu o získání" (včasným podáním žádosti I-485), ale
• Věk se stále počítá až po schválení žádosti I-526E a v následujícím měsíci, kdy je tabulka A opět aktuální.
• Pokud se po odečtení pouze doby řízení I-526E zjistí, že budoucí datum "později" je 21+, dítě dosáhne věku 21 let.
  USCIS

Pro investory, kteří si již zvykli na volatilitu na grafu A, aktualizace také formalizuje realitu, ve které žili. Graf B je užitečný pro podávání žádostí, ale pro věkovou matematiku je irelevantní, protože USCIS uvedl, že graf A řídí jak matematiku, tak jednoleté okno.

Nevyřešená právní otázka: Zákon vs. politika

Tady je tvrdá pravda: zákon a politika nejsou v souladu. V § 203 písm. h) odst. 1 INA se uvádí, že věk dítěte se určuje "ke dni, kdy je k dispozici číslo imigračního víza", přičemž podmínkou je snaha o jeho získání do jednoho roku. Kongres neřekl nic o tom, že by toto datum podmiňoval schválením žádosti, a neřekl, že dříve podaná žádost I-485 nemůže být nikdy rozhodným datem, kdy je vízum k dispozici.

Naproti tomu USCIS ve svých online pravidlech (nikoli v nařízeních o oznámeních a připomínkách) definuje, že "vízum se stává dostupným" pro případy přizpůsobení v pozdějším z těchto okamžiků: v okamžiku schválení nebo v aktuálním měsíci podle Charty A, a výslovně uvádí, že datum podání žádosti I-485 není pro výpočet věku relevantní.

Po léta narážely námitky proti výkladům CSPA ze strany agentur na Chevron úcta. Teď už ne. Na Loper Bright (28. června 2024) Nejvyšší soud USA zrušil ustanovení Chevron a nařídil soudům, aby vykládaly zákony de novo, a nikoli aby se přikláněly k názorům agentury jen proto, že text je nejednoznačný. Tento posun znovu otevírá argumenty, že prostý text a účel zákona CSPA, ochrana dětí před zpožděním agentury, nepodporují pravidlo "později".

Z pragmatického hlediska to znamená, že dokud soud nerozhodne jinak, mohou úředníci uplatňovat pravidlo "pozdějšího data" uvedené v příručce USCIS. Rodiny však nyní mohou mít silnější pozici ve sporu, pokud dítě zestárne pouze proto, že věk byl stanoven na měsíc po schválení, a nikoli na první měsíc, kdy rodina skutečně podala žádost (nebo mohla podat).

A nezapomeňte, že i v současném rámci zůstává pojem "hledaný k nabytí" flexibilní: I-485, DS-260, platby poplatků a I-824 se započítávají a existuje úleva za mimořádných okolností (zakořeněná v zákoně o ochraně osobních údajů). Věc O. Vazquez a memoranda USCIS).

Dva časové plány EB-5, které vypadají podobně, ale končí velmi odlišně

Pro analýzu je rozhodující datum snímku CSPA. Pokud k tomuto okamžiku dojde dříve, dítě obvykle vyhraje. Pokud k němu dojde později, dítě často prohraje. Aktualizace zásad volí pozdější okamžik, než zákon pravděpodobně vyžaduje.

Scénář A. Současné podání, které se zdá být bezpečné (ale stárne).

Předpokládejme, že rodič podá žádost I-526E a současně podá žádost I-485 dne 1. 1. 2025. V té době je dítěti 20 let a tabulka A je aktuální.

Žádost I-526E zůstává nevyřízena po dobu 12 měsíců. Dne 1. 1. 2026 USCIS žádost I-526E schválí. V té době však již dojde ke zpětné změně grafu A a víza již nebudou k dispozici. USCIS v tomto okamžiku nevypočítá věk CSPA, protože nejsou splněny obě podmínky (schválení + aktuální karta A).

Rodina čeká. Po dalších 14 měsících, dne 1. 3. 2027, je karta A konečně opět aktuální. USCIS nyní uplatňuje pravidlo "later-of": vízum je považováno za dostupné k 1. 3. 2027 (pozdější z dat schválení nebo dalšího aktuálního měsíce na Chartě A). V té době je dítěti biologicky 22 let a 2 měsíce.

USCIS odečte 12 měsíců trvání řízení I-526E, takže věk CSPA je 21 let a 2 měsíce. Dítě zestárlo. Přestože podání žádosti I-485 ve věku 20 let splňovalo požadavek "snažilo se získat", dítě nikdy neuzavřelo věk, protože snímek byl odložen až na dobu po retrográdním podání.

Rozdělení krok za krokem:

Tvrdím, že USCIS měl věk vypočítat podle jiného vzorce. Podle prostého výkladu zákona měl být věk dítěte vypočten v době, kdy bylo vízum "k dispozici", tj. v době podání žádosti I-485 dne 1. 1. 2025, protože k tomuto datu byla aktuální tabulka A a ve vízovém věstníku byla uvedena okamžitá dostupnost. Pokud by USCIS použil tento dřívější "snímek", věk dítěte podle CSPA by byl nižší než 21 let a ochrana by se zablokovala:

Scénář B. "Trojlístek", který blokuje ochranu.

Předpokládejme, že rodič podá žádost I-526E a současně (spolu s dítětem) podá žádost I-485 dne 1. 1. 2026. V té době je dítěti 19 let. Žádost I-526E zůstává v řízení 27 měsíců před schválením. Dne 1. 4. 2028 USCIS žádost I-526E schválí. V té době je dítěti biologicky 21 let a 3 měsíce.

Vzhledem k tomu, že petice byla projednávána po dobu 27 měsíců, USCIS tuto dobu odečte od biologického věku. Výsledek: věk podle CSPA 19 let k 1. 4. 2028. Jelikož je tabulka A aktuální v dubnu 2028, vízum se považuje za dostupné k tomuto datu a již podaný formulář I-485 splňuje požadavek "snahy o získání".

I když se následující měsíc karta A posune zpět, věk dítěte je uzamčen k 1. 4. 2028 a žádost I-485 zůstává platná až do vydání rozhodnutí. Pokud by však graf A nebyl aktuální při schválení žádosti I-526E, pak pokud USCIS uplatní svou politiku pomocí vízového věstníku po schválení žádosti I-526E, pak může mít dítě přibližně 2 roky, než by mohlo zestárnout.

Rozdělení krok za krokem:

Rychlé odpovědi na nejčastější otázky

Pomáhá nová politika dětem z EB-5 pomocí grafu B?

Ne. Karta B vás stále dostane do dveří, abyste mohli podat žádost, a tak splňujete podmínky "sought-to-acquire", ale věk se vždy počítá z karty A (a to pouze v pozdějším z těchto dvou měsíců - od schválení nebo od aktuálního měsíce podle karty A, v závislosti na politice USCIS).

Pokud jsme podali žádost I-485 na formuláři B před 15. srpnem 2025, zachováme si starý, pružnější standard?

USCIS uvádí, že bude nadále uplatňovat přístup politiky ze 14. února 2023 na žádosti AOS projednávané před 15. srpnem 2025, které se na něj spoléhaly, ale pro nová podání platí pravidlo z grafu A. To může znamenat, že schéma B mohou tito investoři využít buď v den podání žádosti I-485, nebo v den vydání prvního vízového bulletinu, který ukazuje dostupnost v rámci schématu B po schválení žádosti I-526/I-526E.

Mohou nás zachránit "mimořádné okolnosti", pokud jsme promeškali roční lhůtu?

Možná. O. Vazquez a sdělení USCIS ponechávají tyto dveře otevřené, pokud zpoždění nemohlo dítě ovlivnit a celkové zpoždění bylo přiměřené. Záleží na faktech.

Existuje nyní možnost napadnout pravidlo USCIS o "pozdějším" datu?

Existuje silnější právní argument.Loper Bright protože soudy se již reflexivně nepřiklánějí k výkladům nejednoznačných zákonů ze strany agentur. To sice nezaručuje úspěch, ale významně to mění situaci. USCIS také nevyhlásil nařízení prostřednictvím oznámení a připomínek (což bylo součástí tvrzení uvedeného v žalobě). Žaloba IIUSA proti politice USCIS v oblasti udržování).

Co by rodiny s dětmi, které mají nárok na podporu EB-5, měly skutečně udělat

USCIS standardizoval spouštěcí mechanismus CSPA na grafu A a říká, že věkový snímek přichází později, což je po schválení petice, a to pouze tehdy, když se ve Visa Bulletinu objeví aktuální data finálních akcí. Pro investory EB-5 závisí praktický dopad na vašem načasování:

• Pokud je vaše žádost I-526E již schválena a tabulka A je aktuální, můžete nyní podat žádost I-485, pokud máte nárok na úpravu statusu. To je nejsilnější cesta k uzamčenému věku CSPA.
• Pokud máte nárok na souběžné podání žádosti, považujte žádost I-485 za pojistku pro "hledané osoby", nikoli za záruku ochrany před věkem. Vaše dítě může být stále vystaveno retrográdní situaci ještě předtím, než může dojít k přepočtu věku.
• Pokud se vašemu dítěti blíží 21 let, namodelujte si přesné datum v rámci více cest podle Visa Bulletinu a poté se rozhodněte, zda podat žádost nyní, počkat na schválení, nebo se připravit na soudní spor, pokud je jediným důvodem pro stárnutí sekvence agentury.

Obecněji řečeno, zákon byl navržen tak, aby se zabránilo tomu, že děti ztratí, protože vláda postupuje pomalu; tato politika stále zapracovává zpoždění do samotného okamžiku, který se počítá. S Chevron toto napětí již není teoretickou debatou na právnické fakultě - je to živá otázka, o které mohou rozhodovat soudy.